X
АВЕРС - БУХГАЛТЕРИЯ электронный журнал для бухгалтера

Особенности заключения договора уступки права требования (Факторинга)

Операция уступки права требования является одним из распространенных способов разрешения проблем, связанных с погашением задолженности.

Уступка права требования согласно ч. 1 ст. 512 ГКУ является одним из способов замены кредитора в обязательстве. Причем такая операция не может существовать как самостоятельное обязательство. Она может быть только производной операцией от основного обязательства.

Под обязательством понимаетсяправоотношение, в котором одна сторона (должник) обязана совершить в пользу другой стороны (кредитора) определенное действие (передать имущество, выполнить работу, предоставить услугу, уплатить деньги и пр.) или воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязательства (ст. 509 ГКУ).

Таким образом, уступка права требования заключается в том, что кредитор уступает свое право требовать исполнения обязательства иному лицу - новому кредитору. А новый кредитор приобретает право требовать от должника исполнения обязательства. При этом следует обратить внимание на то, что уступка права требования может осуществляться только в отношении действительного требования, которое существовало на момент перехода этих прав (дополнительно см. заключение ВСУ от 01.05.2013 г.).

Сторонами договора уступки права требования являются:

  • первоначальный кредитор;
  • новый кредитор.

Такая операция имеет и другое название - "цессия". Кредитор, который уступает свое право требования по обязательству другому лицу, называется цедентом, а лицо, которому кредитор уступает свое право требования по обязательству, - цессионарием. Отметим, что такой термин встречается в единственном нормативном документе - постановлении Правления НБУ от 16.12.2002 г. № 508, которым утверждено Положение о порядке осуществления банками операций с векселями в национальной валюте на территории Украины.

К новому кредитору переходят права первоначального кредитора в объеме и на условиях, которые существовали на момент перехода этих прав, если иное не установлено договором или законом (ст. 514 ГКУ). То есть к новому кредитору переходит не только право в том объеме и на тех условиях, на которых оно существовало у первоначального кредитора в момент передачи, но и права, которые обеспечивают или гарантируют исполнение обязательства (поручительство, залог, гарантия, удержание и т. п.). Объем прав, который переходит от первоначального кредитора к новому, может быть изменен законом или договором, но такие изменения не должны приводить к материальному ухудшению положения должника. При этом изменение объема прав нового кредитора может быть произведено только в меньшую сторону.

Не допускается замена кредитора в обязательствах, неразрывно связанных с личностью кредитора (ст. 515 ГКУ). В данном случае речь идет о праве требования, которое возникло при нарушении личных неимущественных прав и неимущественных благ, принадлежащих гражданину от рождения или в силу закона. В частности, не допускается замена кредитора в обязательствах о возмещении вреда, причиненного увечьем, другим повреждением здоровья или смертью.

Кроме того, согласно ч. 3 ст. 512 ГКУ кредитор в обязательстве не может быть заменен, если это установлено договором или законом. Таким образом, если в основном договоре, по которому возникла задолженность, предусмотрено, что кредитор (поставщик) не может уступить свои права другому лицу, то заключение договора уступки прав требования будет невозможно.

Для замены кредитора в обязательстве согласие должника не требуется, если иное не установлено договором, в котором заменяется кредитор, или законом. Но при этом должник должен быть письменно уведомлен о том, что произошла замена кредитора, иначе исполнение должником своего обязательства перед первоначальным кредитором будет считаться надлежащим исполнением (ст. 516 ГКУ).

Первоначальный кредитор отвечает перед новым кредитором в обязательстве за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение должником своего обязательства, так как первоначальный кредитор не может отвечать за неплатежеспособность или недобросовестность должника. Исключение составляют случаи, когда первоначальный кредитор поручился перед новым, то есть новый кредитор будет являться его поручителем. В этом случае согласно ст. 553 - 559 ГКУ первоначальный кредитор как поручитель несет ответственность за должника.

Учитывая, что уступка права требования является одним из способов замены кредитора в обязательстве, а обязательство по договору заключается в совершении одной стороной (должником) в пользу другой стороны (кредитора) определенного действия (передать имущество, выполнить работу, предоставить услугу, уплатить деньги и др.) или воздержаться от определенного действия, то предметом договора уступки могут быть не только погашение денежной задолженностино и поставка продукции (товара), выполнение определенной работы и др.

В отношении заключения договора уступки права требования плательщиками единого налога необходимо отметить, что, как разъясняет ГУ ГФС в г. Киеве в письме от 04.05.2016 г. № 10296/10/26-15-12-04-18, законодательством не предусмотрено ограничений относительно заключения плательщиком единого налога договора уступки права требования. Однако при этом плательщики единого налога должны:

  • придерживаться ограничений относительно видов деятельности, которые определены п. 291.5 ст. 291 НКУ и не дают права применять упрощенную систему налогообложения;
  • осуществлять расчеты за отгруженные товары (выполненные работы, оказанные услуги) исключительно в денежной форме (наличной и/или безналичной) в соответствии с п. 291.6 ст. 291 НКУ;
  • не превышать объем дохода плательщика единого налога, определенный п.п. 3 п. 291.4 ст. 291 НКУ.

В случае нарушения вышеупомянутых требований плательщик единого налога должен применить двойную ставку единого налога и в соответствии с п.п. 298.2.3 п. 298.2 ст. 298 НКУ перейти на уплату других налогов и сборов. Иными словами, заключение договора уступки права требования долга плательщиками единого налога является механизмом расчета для правовой сделки купли-продажи товаров (работ, услуг) в неденежной форме. То есть осуществление такой операции не дает права плательщику единого налога применять упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности (также см. индивидуальную налоговую консультацию ГУ ГФС в Харьковской области от 26.06.2017 г. № 825/ІПК/20-40-13-11-12).

Особенности заключения договора уступки права требования

При заключении договора уступки права требования следует обратить внимание на следующее. В ГКУперечень существенных условий для таких договоров не предусмотрен. Однако в соответствии со ст. 512 - 519 ГКУ, такими условиями могут являться:

  • обязательство, право требования по которому уступается (номер, дата и предмет договора);
  • объем и условия перехода прав к новому кредитору по обязательству;
  • порядок и сроки письменного уведомления должника о состоявшейся уступке права требования;
  • перечень документов, которые первоначальный кредитор обязан передать новому кредитору;
  • ответственность первоначального кредитора перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования.

Если договор уступки права требования заключается между субъектами хозяйствования, то исходя из требований ст. 180 ХКУ для любого хозяйственного договора, в т. ч. и уступки права требования, существенными условиями являются предмет, цена и срок действия договора (см. тему Существенные условия договора).

Существенным условием договора уступки права требования будет и условие о компенсации первоначальному кредитору стоимости уступаемых прав, и плата новому кредитору.

В связи с этим следует обратить внимание на постановление ВХСУ от 13.10.2005 г. по делу № 14/113, в котором суд указал, что договор уступки прав требования (предусматривающий финансирование под уступку на условиях платности) по своей сути является договором факторинга (ст. 1079 ГКУ). То есть такой договор может заключаться только банком или финансовым учреждением, имеющим право осуществлять факторинговые операции в соответствии с законом. Если новым кредитором является иное лицо, то есть не предусмотренное ст. 1079 ГКУ, то такой договор может быть признан недействительным.

Также следует обратить внимание на постановление ВСУ от 10.07.2007 г. по делу № 26/347-06-6531, в котором суд на основании приведенного в ГКУ определения договора факторинга пришел к выводу, что такой договор направлен на финансирование одной стороной другой стороны путем передачи в ее распоряжение определенной суммы денежных средств. То есть в данном случае имеет место факт предоставления фактором услуги. Такая услуга предоставляется за плату, размер которой определяется договором. При этом само денежное требование, переданное клиентом фактору, не может рассматриваться как плата за предоставленную последним финансовую услугу. Из этого следует, что если по договору за определенное вознаграждение уступается право требования денежного долга, то такой договор является договором факторинга, при котором фактором может выступать только банк или финансовое учреждение, имеющее право в соответствии с законом осуществлять факторинговые операции. Если же уступается право требования денежного долга безплаты за услугу или уступается за вознаграждение право требования неденежного долга, то договор не считается факторинговым, а является договором уступки права требования, в связи с чем новым кредитором по такому договору может выступать любой субъект хозяйствования.

Различие между договором уступки права денежного требования и договором факторинга довольно незначительное. В связи с этим существует большая вероятность отнесения такого договора к договору факторинга. И если новый кредитор в этом случае не будет являться банком, финансовым учреждением, имеющим право осуществлять факторинговые операции, то такой договор может быть признан недействительным. Последствия признания сделок недействительными подробно рассмотрены в темах Недействительность сделки и Признание сделок недействительными по искам налоговых органов.

Исходя из этого, а также из анализа норм ГКУ, можно сделать вывод, что договор уступки права денежного требования не может быть договором факторинга только в том случае, если он не соответствует условиям договора факторинга. Из этого в свою очередь следует, что по такому договору:

  • не должна предусматриваться плата (вознаграждение);
  • права требования должны передаваться в том же объеме, в каком они и существуют, иначе это можно расценить как скрытую плату (вознаграждение);
  • новый кредитор перечисляет денежные средства первоначальному кредитору только после получения их от должника.

К сожалению, соблюдение всех этих условий делает договор уступки права денежного требования малопривлекательным. В связи с этим следует обратить внимание на ч. 3 ст. 656 ГКУ, согласно которой право требования можно купить, заключив для этого договор купли-продажи (см. также постановление ВХСУ от 12.10.2006 г. по делу № 9/110/06).

Первоначальный кредитор в обязательстве должен передать новому кредитору документы, подтверждающие передаваемые права, и информацию, которая является важной для их осуществления. Такими документами могут быть сам договор, спецификация, товарораспорядительные документы, акты выполненных работ (услуг) и другие документы в зависимости от предмета основного обязательства. Так как должник имеет право выдвигать против требований нового кредитора в обязательстве те же возражения, которые он имел против первоначального кредитора на момент получения письменного уведомления о замене кредитора, то наличие таких документов новому кредитору необходимо.

В ст. 516 ГКУ нет прямого ответа на вопрос о том, кто должен уведомлять должника об уступке права требования - первоначальный кредитор или новый кредитор. Если в договоре отсутствует условие о порядке и сроках уведомления должника кем-либо из сторон договора уступки, то возможна ситуация, когда должник так и не будет уведомлен об уступке права требования и погасит долг первоначальному кредитору. Поэтому целесообразным будет урегулирование этого вопроса в самом договоре уступки права требования путем внесения в него условия о том, кто именно (новый или первоначальный кредитор) и в какой срок должен письменно уведомить должника о замене кредитора.

Договор уступки права требования должен совершаться в такой же форме, что и договор, на основании которого возникло обязательство, право требования по которому передается новому кредитору (ст. 513 ГКУ). Если такое обязательство подлежало государственной регистрации (и/или нотариальному удостоверению), то и договор уступки права требования должен быть зарегистрирован в таком же порядке (и/или нотариально удостоверен), если иное не установлено законом. При этом напомним, что с 1 января 2013 года договора не подлежат государственной регистрации, а регистрируются права, возникающие на основании таких договоров (подробнее см. тему Форма хозяйственного договора (сделки) и государственная регистрация вещных прав).

Особенности заключения договора факторинга

В соответствии со ст. 1077 ГКУ по договору факторинга одна сторона (фактор) передает или обязуется передать денежные средства в распоряжение второй стороны (клиента) за плату (любым предусмотренным договором способом), а клиент уступает или обязуется уступить фактору свое право денежного требования к третьему лицу (должнику). При этом клиент может уступить фактору свое денежное требование к должнику с целью обеспечения исполнения обязательства клиента перед фактором.

Предметом договора факторинга согласно ст. 1078 ГКУ может быть:

  • право денежного требования, срок платежа по которому наступил (имеющееся требование);
  • право требования, которое возникнет в будущем (будущее требование). Причем будущее требование считается переданным фактору со дня возникновения права требования к должнику. Если передача права денежного требования обусловлена определенным событием, то оно считается переданным с момента наступления этого события. Таким образом, будущее требование может быть основано на договоре, который уже существует на момент заключения договора факторинга или который будет заключен в будущем. В этих случаях дополнительное оформление договора уступки права денежного требования не осуществляется.

Обращаем внимание, что в соответствии с определением факторинга уступаемые требования могут быть только денежными.

Сторонами в договоре факторинга являются фактор и клиент (ст. 1079 ГКУ):

  • фактор - банк или другое финансовое учреждение, которое в соответствии с законом имеет право осуществлять факторинговые операции (см. также письма Госфинуслуг от 08.07.2009 г. № 8701/11-12 и от 13.10.2003 г. № 347/07/1-3/1). Отметим, что до 9 октября 2010 года фактором мог выступать частный предприниматель (Закон Украины от 09.09.2010 г. № 2510-VI);
  • клиент - физическое или юридическое лицо, являющееся субъектом предпринимательской деятельности.

Размер вознаграждения фактора за предоставленные услуги законодательством не регулируется и устанавливается сторонами в договоре факторинга по соглашению сторон. Такое вознаграждение может быть определено в виде:

  • процентов от суммы требования, которое клиент уступает по договору;
  • твердой определенной суммы;
  • разницы между реальной ценой требования и ценой, предусмотренной в договоре, право требования по которому уступается, и др.

Согласно ст. 1080 ГКУ договор факторинга может быть заключен и будет действительным независимо от договоренности между клиентом и должником о запрете уступки права денежного требования или его ограничении. В этом случае клиент не освобождается от ответственности перед должником в связи с нарушением клиентом условия о запрете или ограничении уступки права денежного требования.

Передача денежного требования на условиях факторинга не требует согласия должника, и поэтому запрет или ограничение на уступку требования признается в данном случае недействительным. Поэтому наличие условия о запрете переуступки денежного требования не освобождает должника от обязанности произвести платеж фактору. В то же время если условиями основного договора, право требования по которому уступлено фактору, предусмотрено, что кредитор не имеет права уступки (ч. 3 ст. 512 ГКУ), то в этом случае клиент по договору факторинга несет ответственность перед должником на основании условий основного договора.

Клиент отвечает перед фактором за действительность денежного требования, право которого уступается, если иное не установлено договором факторинга.

Таким образом, риск неисполнения уступленного требования, если иное не предусмотрено договором, лежит на факторе и клиент не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником уступленного требования. Так, клиент не будет нести ответственность, если должник окажется неплатежеспособным (банкротом), но, опять же, в том случае, если договором не предусмотрена его ответственность перед фактором.

Согласно ч. 2 ст. 1081 ГКУ действительным является денежное требование, которое клиент имеет право уступить и в момент уступки которого ему не были известны обстоятельства, вследствие которых должник имеет право не исполнять требования.

В подтверждение своих прав требования клиент передает фактору счета (фактуры) и другие доказательства того, что уступаемое денежное требование действительно (доказательства осуществления клиентом поставки товаров или предоставления услуг, подлежащих оплате согласно переданному требованию).

Кроме вышеуказанного, при заключении договора факторинга, особенно внешнеэкономического, следует также руководствоваться Конвенцией УНИДРУА о международном факторинге, к которой Украина присоединилась 11 января 2006 года.

Должник должен быть письменно уведомлен об уступке права денежного требования фактору, и в этом уведомлении должно быть определено денежное требование, подлежащее исполнению, а также назван фактор, которому должен быть осуществлен платеж. Согласно ч. 2 ст. 1082 ГКУ должник имеет право требовать от фактора предоставления ему в разумный срок доказательств того, что уступка права денежного требования имела место, то есть представления копии договора факторинга. Если фактор не исполнит этого требования, должник имеет право осуществить платеж клиенту во исполнение своей обязанности перед ним по основному договору.

Последующая уступка фактором права денежного требования (так называемая переуступка) третьему лицу не допускается, если иное не установлено договором факторинга. Если условиями договора факторинга такая переуступка предусмотрена, то последующий договор факторинга заключается в соответствии с требованиями главы 73 ГКУ, то есть в том же порядке, что и первоначальный факторинг.

Так, можно выделить следующие признаки, отличающие факторинг от договора уступки права требования:

  • по договору факторинга клиент уступает фактору только денежное требование в целях получения финансирования. По договору уступки требования первоначальный кредитор уступает новому кредитору любое требование, не обязательно денежное;
  • по договору факторинга фактор уплачивает клиенту в качестве компенсации за уступку требования определенную денежную сумму (предоставляет финансирование). По договору уступки права требования условие о компенсации не является обязательным;
  • в результате операции факторинга второй фактор получает вознаграждение (в виде дисконта или отдельной платы за услугу). По договору уступки права требования условие об оплате новому кредитору не является обязательным.

Факторинг как финансовая услуга

Согласно п. 11. ч. 1 ст. 4 Закона Украины от 12.07.2001 г. № 2664-III "О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг" (далее - Закон о финуслугахфакторинг относится к финансовым услугам.

Финансовые услуги - это операции с финансовыми активами, осуществляемые в пользу третьих лиц за собственный счет или за счет этих лиц, а в случаях, предусмотренных законодательством, и за счет привлеченных от других лиц финансовых активов с целью получения прибыли или сохранения реальной стоимости финансовых активов (ст. 1 Закона о финуслугах). К финансовым активам относятся денежные средства, ценные бумаги, долговые обязательства и право требования долга, которые не отнесены к ценным бумагам.

Перечень финансовых услуг приведен в ст. 4 Закона о финуслугах, согласно которой к финансовым услугам относятся:

  • выпуск платежных документов, платежных карточек, дорожных чеков и/или их обслуживание, клиринг, другие формы обеспечения расчетов;
  • доверительное управление финансовыми активами;
  • деятельность по обмену валют;
  • привлечение финансовых активов с обязательством об их последующем возврате;
  • финансовый лизинг;
  • предоставление денежных средств взаем, в том числе на условиях финансового кредита;
  • предоставление гарантий и поручительств;
  • перевод денежных средств;
  • услуги в сфере страхования и в системе накопительного пенсионного обеспечения;
  • профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, подлежащая лицензированию;
  • факторинг;
  • администрирование финансовых активов для приобретения товаров в группах;
  • управление имуществом для финансирования объектов строительства и/или осуществление операций с недвижимостью в соответствии с Законом Украины от 19.06.2003 г. № 978-IV "О финансово-кредитных механизмах и управлении имуществом при строительстве жилья и операциях с недвижимостью";
  • операции с ипотечными активами с целью эмиссии ипотечных бумаг;
  • банковские и другие финансовые услуги, которые предоставляются в соответствии с Законом Украины от 07.12.2000 г. № 2121-III "О банках и банковской деятельности".

При этом необходимо учитывать, что согласно ч. 1 ст. 7 Закона Украины от 02.03.2015 г. № 222-VIII "О лицензировании видов хозяйственной деятельности" деятельность по предоставлению финансовых услуг подлежит лицензированию.

Однако не любая деятельность по оказанию финансовых услуг, перечень которых определен в ст. 4 Закона о финуслугах, подлежит лицензированию.

Статьей 34 Закона о финуслугах предусмотрено обязательное лицензирование операций предоставления только следующих финансовых услуг:

  • страховая деятельность;
  • деятельность по предоставлению услуг накопительного пенсионного обеспечения;
  • предоставление финансовых кредитов за счет привлеченных денежных средств;
  • деятельность по предоставлению каких-либо финансовых услуг, предусматривающих прямое или опосредованное привлечение финансовых активов от физических лиц.

Определения терминов прямого или опосредованного привлечения финансовых активов приведены в Положении об установлении ограничений на совмещение деятельности финансовых учреждений по предоставлению определенных видов финансовых услуг, утвержденном распоряжением Госфинуслуг от 08.07.2004 г. № 1515.

На основании вышеизложенного можно сделать вывод о том, что деятельность финансовых учреждений, осуществляющих факторинговые операции, не подлежит лицензированию, так как факторинг не входит в перечень лицензируемых видов деятельности, приведенный в ст. 34 Закона о финуслугах.

Share on FacebookGoogle+Tweet about this on Twitter