X
АВЕРС - БУХГАЛТЕРИЯ электронный журнал для бухгалтера

Особенности заключения договоров в хозяйственной деятельности

Договоры являются одними из основополагающих документов хозяйственной деятельности любого субъекта хозяйствования. Для успешной работы недостаточно только предприимчивости, везения, умения ориентироваться в ситуации. Чтобы избежать конфликтных ситуаций, предприятию необходимо серьезно относиться к оформлению документов и прежде всего договоров.

Большинство недоразумений в работе чаще всего происходят в результате неправильно (невнимательно) оформленных документов и договоров. Практика показывает, что именно от договоров в немалой степени зависит нормальная работа предприятия, защищенность от недобросовестных партнеров, взаимоотношения с налоговыми и другими контролирующими органами.

Отсутствие необходимых для нормальной работы документов приводит к различным конфликтам как с партнерами по бизнесу, так и с органами исполнительной власти, налоговой инспекцией. А в конечном итоге это отражается на финансовых результатах деятельности предприятия.

При рассмотрении вопроса об особенностях заключения договоров нельзя не сказать о новых терминах, появившихся в ГКУ и ХКУ. Так, вместо привычного термина "соглашение" (на украинском языке - "угода") появился новый термин, который на украинском языке звучит как "правочин". Минюст в разъяснении от 19.04.2011 г. указал, что термин "правочин" является сугубо украинским термином, который ранее использовался в украинском законодательстве на протяжении 20-30-х годов прошлого века и применен в новом ГКУ. Ранее в гражданском праве употреблялся термин "соглашение (сделка)", под которым понимали волевые, правомерные действия граждан или организаций, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Согласно нормам ГКУ правочином является действие лица, направленное на приобретение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Таким образом, можно говорить о том, что аналог термина "правочин" в русском языке отсутствует, поэтому не вполне корректно вместо него использовать употреблявшийся ранее термин "соглашение (сделка)". Однако, на наш взгляд, вопрос использования вместо термина "правочин" термина "соглашение (сделка)" носит скорее лингвистический, нежели юридический характер, поскольку, как следует из вышеприведенных определений этих терминов, их юридическая природа идентична. То есть тот или иной термин в каком-либо документе как официального, так и неофициального характера не может интерпретироваться как суть разные вещи и ни в коем случае не может являться основанием для наступления каких-либо негативных юридических последствий.

Понятие и виды договоров

Основными нормативными актами, регулирующими порядок и особенности заключения договоров, являются ГКУ и ХКУ. Причем ГКУ регламентирует порядок заключения договоров (гражданско-правовых договоров), а ХКУ - хозяйственных договоров.

В соответствии со ст. 11 ГКУ гражданские права и обязанности возникают из действий лиц, установленных актами гражданского законодательства (ст. 6 ГКУ), а также из действий лиц, не установленных этими актами, но по аналогии со ст. 8 ГКУ порождающих гражданские права и обязанности. Одним из оснований возникновения гражданских прав и обязанностей (юридическим фактом) является договор. Юридическими фактами в гражданском праве признаются обстоятельства, с которыми нормы гражданского права связывают установление, изменение, прекращение, возобновление и т. п. гражданских прав и обязанностей. Из этого следует, что обязательства возникают в том числе  из договора (ст. 509 ГКУ), и поэтому на договор распространяются общие положения ГКУ об обязательствах.

Согласно ст. 626 ГКУ договором является договоренность двух или более сторон, направленная на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Поскольку по своей правовой природе любой гражданско-правовой договор является сделкой (правочином) (гл. 16 ГКУ), то следует обратить внимание на соотношение понятий "договор" и "сделка (правочин)" как общего и частного: любой договор является сделкой (правочином), но не каждая сделка (правочин) является договором.

В целях понимания природы и содержания договора, его специфики в гражданском праве договоры классифицируются по следующим критериям.

В зависимости от момента возникновения договоры бывают:

  • реальные (договор считается заключенным с момента передачи вещи или осуществления другого определенного действия (договор займа и др.));
  • консенсуальные (договор считается заключенным с момента достижения соглашения сторон по всем существенным условиям (договор купли-продажи, поставки, подряда и др.)).

По признаку распределения прав и обязанностей между сторонами договоры могут быть односторонними, двух- или многосторонними. Так, согласно п. 2 ст. 626 ГКУ договор является односторонним, если одна сторона берет на себя обязанность перед другой стороной совершить определенные действия или воздержаться от них, а другая наделяется только правом требования без возникновения встречной обязанности относительно первой стороны. К односторонним договорам можно отнести договор дарения и др. Большинство договоров являются двусторонними, то есть такими, в которых любая из сторон имеет как права, так и обязанности относительно второй стороны (купля-продажа, поставка, аренда, комиссия, поручение, перевозка и др.). К многосторонним договорам относятся договоры, которые заключаются более чем двумя сторонами. К таким договорам можно отнести договор о совместной деятельности, договор простого общества и др. Особенностью многосторонних договоров, как правило, является отсутствие условия о встречности прав и обязанностей сторон, поскольку в таких договорах обязанности сторон направлены на достижение определенной общей цели.

По признаку возмездности (наличия вознаграждения, оплаты) договоры бывают:

  • возмездные - договоры, по которым выполнение определенных действий одной стороной договора предусматривает уплату ей контрагентом (другой стороной договора) определенного  вознаграждения (платы);
  • безвозмездные - договоры, не предусматривающие оплату (например, договор ссуды, договор дарения).

Однако следует обратить внимание, что в соответствии с п. 5 ст. 626 ГКУ любой договор является возмездным, если иное не установлено договором, законом или не следует из сути самого договора. Таким образом, ГКУ предусмотрел принцип возмездности любого договора, а безвозмездным может быть только договор, предусмотренный законом, или если это вытекает из сути договора.

По признаку того, в чью пользу исполняются, бывают:

  • договоры без участия третьих лиц (купли-продажи, аренды, подряда и др.), при заключении которых права и обязанности возникают только у сторон такого договора, поскольку согласно ст. 511 ГКУ обязательство не создает обязанностей для третьего лица;
  • договоры в пользу третьего лица (ст. 636 ГКУ), например, договор страхования (ст. 985 ГКУ), который может быть заключен в пользу третьего лица.

По стадии достижения соглашения сторон договоры бывают:

  • предварительные - договоры, предшествующие заключению основного договора (ст. 635 ГКУ, ст. 182 ХКУ). Так, согласно ст. 635 ГКУ предварительным является договор, стороны которого обязуются в течение определенного срока (до определенной даты) заключить договор в будущем (основной договор) на условиях, установленных предварительным договором. Иными словами, предварительный договор - это соглашение сторон о заключении в будущем какого-либо договора. Предварительный договор следует отличать от договора о намерениях (протокола о намерениях), который предусматривает условия только о наличии намерений (то есть когда соглашение сторон не достигнуто даже на предварительной стадии переговоров), но не предусматривает обязательств по заключению договора в будущем;
  • основные - договоры, заключение которых предусмотрено предварительными договорами.

Отметим, что данный перечень не является исчерпывающим.

Глава 52 ГКУ определяет новые виды договоров:

  • публичный договор (ст. 633 ГКУ);
  • договор присоединения (ст. 634 ГКУ).

В публичном договоре одна сторона - предприниматель берет на себя обязанность осуществить продажу товара, выполнить работу или оказать услуги какому-либо лицу (потребителю), которое к ней обратилось. Условия этого договора являются одинаковыми для всех потребителей, за исключением лиц, имеющих право на определенные льготы. К таким лицам, в частности, относятся участники боевых действий и лица, приравненные к ним, которые в соответствии с п. 20 ч. 1 ст. 12 Закона Украины от 22.10.93 г. № 3551-XII "О статусе ветеранов войны, гарантиях их социальной защиты" имеют право на первоочередное обслуживание предприятиями, учреждениями и организациями службы быта, общественного питания, жилищно-коммунального хозяйства и междугородного транспорта.

К публичным договорам можно отнести:

  • договор розничной купли-продажи (ст. 698 ГКУ);
  • договор перевозки транспортом общего пользования (ст. 915 ГКУ) и др.

В договоре присоединения его условия определяет только одна сторона, а вторая лишь соглашается с ними и не может предложить свои условия договора, например, договор проката (ст. 787 ГКУ). Однако присоединившаяся сторона имеет право изменить или расторгнуть такой договор, если он лишает ее уже имеющихся прав или содержит другие условия, явно обременительные для присоединившейся стороны.

Также к новому виду договоров можно отнести и электронный договор, введенный Законом Украины от 03.09.2015 г. № 675-VIII "Об электронной коммерции", вступившим в силу 30 сентября 2015 года, под которым понимается договоренность двух или более сторон, направленная на установление, изменение либо прекращение гражданских прав и обязанностей, оформленная в электронной форме. При этом в данном случае можно говорить именно об отдельном виде договора, а не о его форме, поскольку закон устанавливает не только требования к заключению договора в электронной форме, но и определяет организационно-правовые принципы деятельности в сфере электронной коммерции в Украине, устанавливает порядок совершения электронных правовых сделок с применением информационно-телекоммуникационных систем, определяет участников таких отношений, их права и обязанности, а также отдельный порядок расчетов (подробнее см. Комментарий к Закону Украины от 03.09.2015 г. № 675-VIII "Об электронной коммерции").

Кроме того, Законом Украины от 23.03.2017 г. № 1983-VIII, вступившим в силу 4 июня 2017 года, внесены изменения в 24 законодательных акта, в том числе ГКУ, направленные на повышение уровня корпоративного управления в АО. Так, в частности, с ГКУ дополнен новыми статьями, которыми введен новый вид договора - договор счета условного хранения (эскроу). Данный вид договора призван упростить расчеты за приобретенные акции, а также гарантировать их успешное осуществление. Так, согласно новой ст. 10761 ГКУ по договору счета условного хранения (эскроу) банк обязуется принимать и зачислять на счет условного хранения (эскроу), открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, полученные от владельца счета и/или от третьих лиц, и перечислять такие средства лицу (лицам), указанному владельцем счета (бенефициару или бенефициарам), или вернуть такие средства владельцу счета по основаниям, предусмотренным договором счета условного хранения (эскроу).

По этому счету выполняются исключительно операции зачисления банком полученных от владельца счета и/или от третьих лиц денежных средств, а также перечисления таких средств бенефициару или возврата их владельцу счета. В случаях, установленных ст. 10766 ГКУ, по счету также выполняются операции, связанные с обращением взыскания на имущественные права на денежные средства, которые находятся на счете условного хранения, или на права требования владельца счета или бенефициара к банку на основании договора счета условного хранения.

При наступлении оснований, предусмотренных договором счета условного хранения, банк обязан в установленный договором срок (при его отсутствии - в течение пяти рабочих дней со дня наступления соответствующих оснований) перечислить сумму, которая находится на счете, бенефициару. Договор счета условного хранения может предусматривать перечисление бенефициару суммы, которая находится на счете условного хранения, частями в зависимости от наступления указанных в договоре оснований.

При этом установлено, что если иное не предусмотрено договором счета условного хранения, ни владелец счета, ни бенефициар не имеют права распоряжаться денежными средствами, которые находятся на счете условного хранения. В случае если договором счета предусмотрена возможность распоряжения денежными средствами на счете владельцем счета или бенефициаром, стороны договора счета условного хранения могут установить в договоре ограничения относительно такого распоряжения. То есть, по сути, банк в данном случае по договору счета условного хранения выступает неким посредником-хранителем или гарантом между владельцем денежных средств и бенефициаром, которому в конечном итоге эти денежные средства должны быть перечислены. При этом в письме от 26.06.2018 г. № 57-0009/35264 НБУ разъяснил, что счет условного хранения (эскроу) в качестве альтернативы депозиту нотариуса может быть использован для расчетов между физическими лицами (резидентами, нерезидентами) по договорам купли-продажи объектов недвижимости как альтернатива.

Также новым видом договора является корпоративный договор введенный Законом Украины от 23.03.2017 г. № 1984-VIII и Законом Украины от 06.02.2018 г. № 2275-VIII "Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью" (далее – Закон об ООО и ОДО). Так, согласно ст. 7 Закона об ООО и ОДО корпоративный договор - договор, по которому участники общества обязуются реализовывать свои права и полномочия определенным образом или воздержаться от их реализации. Такой договор может предусматривать условия или порядок определения условий, на которых участник имеет право или обязан купить или продать долю в уставном капитале (ее часть), а также определять случаи, когда такое право или обязанность возникает (также см. ст. 261 Закона Украины от 17.09.2008 г. № 514-VI "Об акционерных обществах").

Следует обратить внимание на то, что одним из основных принципов заключения договоров согласно ГКУ является принцип свободы договора (ст. 627 ГКУ). В соответствии со ст. 6 ГКУ стороны свободны при заключении договора, выборе контрагента и определении условий договора, поскольку имеют право заключить договор, не предусмотренный актами гражданского законодательства, но соответствующий общим принципам гражданского законодательства (ст. 3 ГКУ). Кроме того, стороны в договоре могут отступить от положений актов гражданского законодательства и урегулировать свои отношения по собственному усмотрению. Однако стороны не могут отступить от положений актов гражданского законодательства только в том случае, если в этих актах прямо указано об этом, а также в случае, если обязательность выполнения положений актов гражданского законодательства для сторон следует из их содержания или из сути отношений между сторонами. Также необходимо учитывать, в ст. 627 ГКУ уточнено, что в договорах с участием физических лиц - потребителей учитываются требования законодательства о защите прав потребителей.

Таким образом, на основании вышесказанного можно сделать следующий вывод: стороны могут заключить как законодательно урегулированные договоры, так и договоры, не предусмотренные законодательством.

Необходимо также обратить внимание еще на один принцип заключения договоров - принцип обязательности договора, который отражен в ст. 629 ГКУ. Согласно этой статье договор является обязательным для выполнения сторонами. Поэтому с момента заключения договора (ст. 640 ГКУ) все его условия становятся обязательными для их выполнения сторонами.

По сравнению с ранее действовавшим Гражданским кодексом УССР, в ГКУ и ХКУ значительно увеличился перечень видов обязательств, что следует также из нижеприведенной таблицы.

Вид договора

ГКУ

ХКУ

Договор купли-продажи

ст. 655 - 711

-

Договор розничной купли-продажи

ст. 698

-

Договор найма-продажи

ст. 705

-

Договор поставки

ст. 712

ст. 265 - 271

Договор контрактации сельскохозяйственной продукции

ст. 713

ст. 272 - 274

Договор снабжения энергетическими и другими ресурсами через присоединенную сеть (договор энергоснабжения по ХКУ)

ст. 714

ст. 275 - 277

Договор мены (бартера)

ст. 715 - 716

ст. 293

Договор дарения

ст. 717 - 730

-

Договор пожертвования

ст. 729 - 730

-

Договор ренты

ст. 731 - 743

-

Договор пожизненного содержания

ст. 744 - 758

-

Договор найма (аренды)

ст. 759 - 809

ст. 283 - 291

Договор проката

ст. 787 - 791

-

Договор найма (аренды) земельного участка

ст. 792

-

Договор найма здания или другого капитального сооружения

ст. 793 - 797

-

Договор найма (аренды) транспортного средства

ст. 798 - 805

-

Договор лизинга

ст. 806 - 809

ст. 292

Договор найма (аренды) жилья и договор аренды жилья с выкупом

ст. 810 - 826

-

Договор ссуды

ст. 827 - 836

-

Договор подряда

ст. 837 - 891

-

Договор бытового подряда

ст. 865 - 874

-

Договор строительного подряда

ст. 875 - 886

ст. 317 - 323

Договор подряда на проведение проектных и изыскательских работ

ст. 887 - 891

ст. 324

Договор на выполнение научно-исследовательских или исследовательско-конструкторских и технологических работ

ст. 892 - 900

-

Договор на создание и передачу научно-технической продукции

-

ст. 331

Договор об оказании услуг

ст. 901 - 907

-

Договор перевозки

ст. 908 - 928

-

Договор перевозки груза

ст. 909

ст. 306 - 315

Договор перевозки пассажиров и багажа

ст. 910

-

Договор чартера (фрахтования)

ст. 912

-

Договор перевозки в прямом смешанном сообщении

ст. 913

-

Договор перевозки транспортом общего пользования

ст. 915

-

Договор транспортного экспедирования

ст. 929 - 935

ст. 316

Договор хранения

ст. 936 - 978

-

Договор складского хранения

ст. 956 - 966

ст. 294

Договор хранения вещи в ломбарде

ст. 967 - 968

-

Договор хранения ценностей в банке

ст. 969

-

Договор хранения автотранспортных средств

ст. 977

-

Договор охраны

ст. 978

-

Договор страхования

ст. 979 - 999

ст. 354

Договор поручения

ст. 1000 - 1010

-

Агентский договор

-

ст. 295 - 305

Договор комиссии

ст. 1011 - 1028

-

Договор управления имуществом

ст. 1029 - 1045

-

Договор займа

ст. 1046 - 1053

-

Кредитный договор

ст. 1054 - 1057

-

Договор банковского вклада

ст. 1058 - 1062

-

Договор банковского вклада в пользу третьего лица

ст. 1063

-

Договор банковского счета

ст. 1066 - 1076

-

Договор счета условного хранения (эскроу)

ст. 10761 - 10768

-

Договор факторинга

ст. 1077 - 1086

ст. 350

Договоры о распоряжении имущественными правами интеллектуальной собственности

ст. 1107 - 1114

-

Лицензионный договор

ст. 1109 - 1111

-

Договор о передаче исключительных имущественных прав интеллектуальной собственности

ст. 1113

-

Договор коммерческой концессии

ст. 1115 - 1129

ст. 366 - 376

Договор о совместной деятельности

ст. 1130 - 1143

-

Договор простого общества

ст. 1132 - 1143

-

Внешнеэкономические договоры (контракты)

-

ст. 382 - 383

Следует обратить внимание на то, что некоторые договоры регулируются одновременно положениями и ГКУ, и ХКУ, например:

  • договор поставки - ст. 712 ГКУ и ст. 264 - 271 ХКУ;
  • договор мены - ст. 715, 716 ГКУ и ст. 293 ХКУ;
  • договор найма (аренды) - ст. 759 - 809 ГКУ и ст. 283 - 292 ХКУ;
  • договор перевозки - ст. 908 - 928 ГКУ и ст. 306 - 315 ХКУ;
  • договор хранения - ст. 936 - 978 ГКУ и ст. 294 ХКУ;
  • договор факторинга - ст. 1077 - 1086 ГКУ и ст. 350 ХКУ и др.

В этом случае необходимо руководствоваться ч. 7 ст. 179 ХКУ, согласно которому хозяйственные договоры заключаются по правилам, установленным ГКУ, с учетом особенностей, предусмотренных ХКУ, другими нормативно-правовыми актами относительно отдельных видов договоров. Таким образом, при заключении договоров между субъектами хозяйствования (ч. 2 ст. 55 ХКУ) необходимо в первую очередь обращать внимание на соблюдение норм ХКУ, поскольку именно они являются специальными для их договорных взаимоотношений.

Порядок заключения некоторых хозяйственных договоров регулируется также нормативными документами об отдельных видах деятельности.

Так, договоры, связанные с внешнеэкономической деятельностью, регулируются:

  • Законом Украины от 16.04.91 г. № 959-XII "О внешнеэкономической деятельности" (далее - Закон № 959);
  • Законом Украины от 23.06.2005 г. № 2709-IV "О международном частном праве" (далее - Закон № 2709);
  • Положением о форме внешнеэкономического договора (контракта), утвержденным приказом Минэкономики от 06.09.2001 г. № 201 (далее - Положение № 201);
  • правилами Инкотермс 2010, вступившими в силу 1 января 2011 года. Отметим, что ранее в Украине официально применялись правила Инкотермс 1990 и Инкотермс 2000, которые на сегодняшний день утратили свою актуальность, но не имеют статуса отмененных или утративших силу и при желании могут применяться в договорных отношениях и др.;

договор перевозки:

  • Уставом железных дорог Украины, утвержденным постановлением КМУ от 06.04.98 г. № 457;
  • Правилами перевозок грузов, утвержденными приказом Минтранса от 21.11.2000 г. № 644 (железнодорожные перевозки);
  • Уставом автомобильного транспорта УССР, утвержденным постановлением Совета Министров УССР от 27.06.69 г. № 401;
  • Законом Украины от 05.04.2001 г. № 2344-III "Об автомобильном транспорте";
  • Правилами перевозки грузов автомобильным транспортом в Украине, утвержденными приказом Минтранса от 14.10.97 г. № 363 и др.;

договор поставки:

  • Положением о поставках продукции производственно-технического назначения и Положением о поставках товаров народного потребления, утвержденными постановлением Совета Министров СССР от 25.07.88 г. № 888;
  • правилами Инкотермс 2010 (Инкотермс 1990 и Инкотермс 2000).

договор аренды:

  • ЗКУ (ст. 93, 95, 96, 116, 123, 124);
  • Законом Украины от 06.10.98 г. № 161-XIV "Об аренде земли";
  • Законом Украины от 10.04.92 г. № 2269-XII "Об аренде государственного и коммунального имущества";
  • Методикой расчета и порядком использования платы за аренду государственного имущества, утвержденной постановлением КМУ от 04.10.95 г. № 786;

договор лизинга:

  • Законом Украины от 16.12.97 г. № 723/97-ВР "О финансовом лизинге";

договор транспортной экспедиции:

  • Законом Украины от 01.07.2004 г. № 1955-IV "О транспортно-экспедиторской деятельности" и др.

Финансовый мониторинг

При заключении каких-либо договоров следует учитывать положения Закона Украины от 14.10.2014 г. № 1702-VII "О предупреждении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения" (далее - Закон № 1702), вступившего в силу 7 февраля 2015 года (до указанной даты действовал Закон Украины от 28.11.2002 г. № 249-IV "О предупреждении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем").

Как и ранее, система финансового мониторинга состоит из первичного и государственного уровней.

К субъектам первичного финансового мониторинга отнесены:

  • банки, страховщики (перестраховщики), страховые (перестраховые) брокеры, кредитные союзы, ломбарды и другие финансовые учреждения;
  • платежные организации, участники или члены платежных систем;
  • товарные и другие биржи, которые проводят финансовые операции с товарами;
  • профессиональные участники фондового рынка (рынка ценных бумаг);
  • операторы почтовой связи, другие учреждения, которые проводят финансовые операции по переводу средств;
  • филиалы или представительства иностранных субъектов хозяйственной деятельности, которые оказывают финансовые услуги на территории Украины;
  • специально определенные субъекты первичного финансового мониторинга:
    • субъекты предпринимательской деятельности, которые оказывают посреднические услуги во время осуществления операций по купле-продаже недвижимого имущества;
    • субъекты хозяйствования, осуществляющие торговлю за наличные денежные средства драгоценными металлами и драгоценными камнями и изделиями из них;
    • субъекты хозяйствования, которые проводят лотереи и азартные игры, в том числе казино, электронное (виртуальное) казино;
    • нотариусы, адвокаты, адвокатские бюро и объединения, аудиторы, аудиторские фирмы, субъекты хозяйствования, оказывающие услуги по бухгалтерскому учету, субъекты хозяйствования, оказывающие юридические услуги (кроме лиц, которые оказывают услуги в рамках трудовых правоотношений);
  • другие юридические лица, которые по своему правовому статусу не являются финансовыми учреждениями, но оказывают отдельные финансовые услуги.

При этом к финансовым операциям, подлежащим обязательному финансовому мониторингу, относится финансовая операция, сумма которой равна или превышает 150 000 грн. (для субъектов хозяйствования, которые проводят азартные игры, или проводят и предоставляют возможность доступа к азартным играм в казино, любым другим азартным играм, в том числе электронное (виртуальное) казино - 30 000 грн.) или равна или превышает сумму в иностранной валюте, эквивалентной 150 000 грн. (для субъектов хозяйствования, которые проводят азартные игры, - 30 000 грн.), и имеет один или более из следующих признаков:

  • перевод денежных средств на анонимный (номерной) счет за границу и поступление денежных средств с анонимного (номерного) счета из-за границы; зачисление или перевод денежных средств в случае, если хотя бы одна из сторон - участников финансовой операции имеет соответствующую регистрацию, местожительство или местонахождение в государстве, которое отнесено КМУ к перечню офшорных зон, а также перевод средств на счет, открытый в финансовом учреждении, зарегистрированном в указанном государстве;
  • купля-продажа за наличные денежные средства чеков, дорожных чеков, в том числе других платежных инструментов или платежных средств или средств платежа;
  • зачисление или перевод денежных средств, предоставление или получение кредита (займа), осуществление других финансовых операций в случае, если хотя бы одна из сторон - участников финансовой операции имеет соответствующую регистрацию, местожительство или местонахождения в государстве (на территории), которое не выполняет или ненадлежащим образом выполняет рекомендации международных, межправительственных организаций, которые осуществляют деятельность в сфере борьбы с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма или финансированием распространения оружия массового уничтожения (в том числе дипломатическое представительство, посольство, консульство такого иностранного государства), или одной из сторон - участников финансовой операции является лицо, которое имеет счет в банке, зарегистрированном в указанном государстве (территории). Перечень таких государств (территорий) определяется в соответствии с порядком, установленным КМУ, на основе заключений международных, межправительственных организаций, деятельность которых направлена на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, или финансированию терроризма или финансированию распространения оружия массового уничтожения, и подлежит обнародованию;
  • финансовые операции с наличными денежными средствами (внесение, перевод, получение средств);
  • осуществление расчета за финансовую операцию в наличной форме;
  • зачисление денежных средств на текущий счет юридического или физического лица - предпринимателя или списание средств с текущего счета юридического или физического лица - предпринимателя, период деятельности которого не превышает 3 месяцев со дня регистрации, или зачисление средств на текущий счет или списание средств с текущего счета юридического или физического лица - предпринимателя в случае, если операции на указанном счете не осуществлялись со дня его открытия;
  • перевод денежных средств за границу по внешнеэкономическим договорам (контрактам), кроме переводов средств по договорам (контрактам), которые предусматривают фактическую поставку товаров на таможенную территорию Украины;
  • обмен банкнот на банкноты другого номинала;
  • осуществление финансовых операций с ценными бумагами на предъявителя, которые не депонированы в депозитарных учреждениях;
  • осуществление операций с векселями (кроме финансовых казначейских векселей), ордерными ценными бумагами;
  • перечисление или получение средств неприбыльной организацией;
  • осуществление финансовых операций по правовым сделкам, форма расчетов по которым не определена;
  • получение (уплата, перевод) страхового или перестрахового платежа (страхового или перестрахового взноса, страховой или перестраховой премии), кроме уплаты единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование;
  • проведение страховой или перестраховой выплаты или страхового или перестрахового возмещение или выплаты выкупной суммы, кроме зачисления или списания средств на/с счета (счетов) государственных внебюджетных фондов;
  • выплата (передача) лицу выигрыша в лотерею, приобретение фишек, жетонов, внесения лицом другим способом платы за право участия в азартной игре, выплата (передача) выигрыша субъектом хозяйствования, который проводит азартные игры;
  • предоставление кредитных средств лицу, которое является членом небанковского кредитного учреждения, в один и тот же день два раза и более при условии, что общая сумма финансовых операций равняется или превышает сумму, определенную выше;
  • финансовые операции лиц, относительно которых установлен высокий риск.

С учетом вышеуказанных признаков при заключении каких-либо договоров, цена которых равна или превышает 150 000 грн., их сторонам необходимо в договорах определять форму расчетов (наличная, безналичная) во избежание отнесения таких операций к операциям, подлежащим финансовому мониторингу. И, как следует из вышеприведенного, более целесообразно избирать безналичную форму расчетов, если цена договора равна или превышает 150 000 грн. Кроме этого, субъектам хозяйствования, также как и физическим лицам, при выборе формы осуществления расчетов необходимо помнить и об установленных п. 6 и 7 Положения о ведении кассовых операций в национальной валюте в Украине, утвержденного постановлением НБУ от 29.12.2017 г. № 148, ограничениях расчетов наличными денежными средствами (подробнее см. Штрафные санкции за нарушение норм по регулированию оборота наличных средств).

Необходимо также учитывать, что субъект первичного финансового мониторинга, в частности, обязан:

  • встать на учет в Госфинмониторинге как субъект первичного финансового мониторинга (см. Порядок предоставления информации для взятия на учет (снятия с учета) субъектов первичного финансового мониторинга, выявления и регистрации, а также предоставления субъектами первичного финансового мониторинга Государственной службе финансового мониторинга информации о финансовых операциях, которые подлежат финансовому мониторингу, другой информации, которая может быть связана с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма либо финансированием распространения оружия массового уничтожения, утвержденный постановлением КМУ от 05.08.2015 г. № 552);
  • осуществлять идентификацию, верификацию клиента (представителя клиента), изучение клиента и уточнение информации о клиенте в случаях, установленных законом;
  • обеспечивать выявление финансовых операций, которые подлежат финансовому мониторингу;
  • обеспечивать регистрацию финансовых операций, которые подлежат финансовому мониторингу, не позднее следующего рабочего дня со дня их выявления, в частности с использованием средств автоматизации;
  • сообщать специально уполномоченному органу о:
    • финансовых операциях, которые подлежат обязательному финансовому мониторингу, - в течение трех рабочих дней со дня их регистрации или попытки их проведения (см. приказ Минфина от 29.01.2016 г. № 24 "Об утверждении форм учета и представления информации, связанной с осуществлением финансового мониторинга, и инструкции относительно их заполнения");
    • финансовых операциях, которые подлежат внутреннему финансовому мониторингу, а также информацию о своих подозрениях относительно деятельности лиц или их активах, если есть основания считать, что они связаны с преступлением, определенным УК, - в день возникновения подозрения или достаточных оснований для подозрения, или попытки проведения финансовых операций, но не позднее следующего рабочего дня со дня регистрации таких финансовых операций;
    • финансовых операциях, относительно которых есть основания подозревать, что они связаны, касаются или предназначены для финансирования терроризма или финансирования распространения оружия массового уничтожения, - в день их выявления, но не позднее следующего рабочего дня со дня регистрации таких финансовых операций, а также информировать о таких финансовых операциях и их участниках правоохранительные органы;
  • предоставлять на запрос специально уполномоченного органа информацию относительно отслеживания (мониторинга) финансовых операций клиента, операции которого стали объектом финансового мониторинга, в порядке, утвержденном приказом Минфина от 23.12.2015 г. № 1168;
  • предоставлять Госфинмониторингу на его запрос всю необходимую информацию и документы;
  • хранить всю документацию по идентификации лиц, осуществивших финансовые операции, подпадающие под действие вышеуказанного закона, в течение не менее 5 лет.

Лица, виновные в нарушении Закона № 1702, несут уголовную, административную и гражданско-правовую ответственность, а также могут быть лишены права осуществлять определенные виды деятельности. Кроме этого, юридические лица, осуществившие финансовые операции по легализации (отмыванию) доходов или финансированию терроризма, могут быть ликвидированы по решению суда (ст. 24 Закона № 1702).

Также ст. 24 Закона № 1702 установлены штрафные санкции, которые применяются в случае невыполнения (ненадлежащего выполнения) субъектом первичного финансового мониторинга требований закона, других нормативно-правовых актов, которые регулируют деятельность в сфере предупреждения и противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем (доп. см. приказ Минфина от 27.03.2015 г. № 366 "О некоторых вопросах применения санкций Государственной службой финансового мониторинга Украины").

Кроме того, ст. 27 Закона № 1702 предусмотрено следующее:

  • по решению суда доходы, полученные преступным путем, подлежат конфискации в доход государства или возвращаются их владельцу, права или законные интересы которого нарушены либо возмещается их стоимость;
  • сделки, направленные на легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем, или финансирование терроризма либо финансирование распространения оружия массового уничтожения, признаются недействительными в установленном законом порядке;
  • если субъекты финансового мониторинга действовали в рамках задач, обязанностей и способом, которые предусмотрены настоящим законом, то они и их должностные лица не несут ответственности за ущерб, причиненный юридическим и физическим лицам в связи с исполнением ими служебных обязанностей при проведении финансового мониторинга;
  • ущерб, причиненный юридическому или физическому лицу незаконными действиями государственных органов вследствие осуществления ими мер по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, или финансированию терроризма либо финансированию распространения оружия массового уничтожения, возмещается из Госбюджета в установленном законом порядке.

Дополнительно некоторые вопросы, связанные с осуществлением финансового мониторинга, рассмотрены в Методических рекомендациях относительно особенностей выявления субъектами первичного финансового мониторинга, государственное регулирование и надзор за деятельностью которых осуществляет Государственная служба финансового мониторинга Украины, финансовых операций, подлежащих финансовому мониторингу от 08.06.2016 г. и письме Госфинмониторинга от 04.02.2015 г. "К сведению субъектов первичного финансового мониторинга относительно нового справочника кодов признаков финансовых операций, подлежащих обязательному финансовому мониторингу".

Share on FacebookGoogle+Tweet about this on Twitter