X
АВЕРС - БУХГАЛТЕРИЯ электронный журнал для бухгалтера

Договоры гражданско-правового характера с физическими лицами

Договоры гражданско-правового характера (далее - договоры ГПХ) с физическими лицами довольно часто применяются предприятиями и физическими лицами  - предпринимателями для оформления правоотношений в случае выполнения работ (оказания услуг).

Однако, учитывая ужесточение мер ответственности, применяемой к работодателям за нарушение трудового законодательства, в том числе по неоформленным работникам, а также судебные прецеденты о признании договоров ГПХ трудовыми и применении финансовой ответственности, работодателю в каждом конкретном случае необходимо оценить все возможные риски при заключении договоров ГПХ.

Статьей 43 Конституции Украины закреплено право каждого гражданина на труд, которое включает возможность зарабатывать себе на жизнь трудом, который он свободно выбирает и на который свободно соглашается.

Реализация права на труд возможна через заключение с работодателем трудового договора или договора гражданско-правового характера.

Основные характеристики трудового и гражданско-правового договоров

Правоотношения сторон по трудовому договору регулируются трудовым законодательством и, прежде всего, КЗоТ.

Согласно ст. 21 КЗоТ трудовой договор - это соглашение между работником и работодателем, по которому работник обязуется выполнить работу, определенную этим соглашением, требующую определенной специальности, квалификации, должности (предусмотренной в штатном расписании предприятия) и связанную с подчинением внутреннему трудовому распорядку предприятия, а работодатель обязуется выплачивать работнику заработную плату в установленном порядке и обеспечивать условия труда, необходимые для выполнения работы и предусмотренные трудовым законодательством, коллективным договором, а в случае заключения трудового контракта - и условиями, согласованными сторонами.

В отдельных случаях работа может выполняться физическим лицом не по трудовому договору, а по договорам гражданско-правового характера (см. также письмо Минсоцполитики от 23.05.2017 г. № 10620/0/2-17/13).

Исходя из содержания норм ст. 626 ГКУ гражданско-правовой договор - это соглашение двух или более сторон, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Как правило, субъекты хозяйствования заключают с физическими лицами договор подряда или договор об оказании услуг.

В случае выполнения физическим лицом каких-либо работ имеет место договор подряда.

В соответствии со ст. 837 ГКУ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется на свой риск выполнить определенную работу по заданию другой стороны (заказчика), а заказчик обязуется принять и оплатить выполненную работу.

Договор подряда может заключаться на изготовление, обработку, переработку, ремонт вещи или выполнение иной работы с передачей ее результата заказчику.

Согласно ст. 901 ГКУ по договору об оказании услуг одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) оказать услугу, которая потребляется в процессе совершения определенного действия или осуществления определенной деятельности, а заказчик обязуется оплатить исполнителю указанную услугу.

При этом для выполнения отдельных видов работ (оказания услуг), установленных законом, подрядчик (субподрядчик) обязан получить специальное разрешение, например лицензию (см. ст. 7 Закона Украины от 02.03.2015 г. № 222-VIII "О лицензировании видов хозяйственной деятельности").

Таким образом, заключать договор ГПХ, предметом которого являются работы (вид деятельности), подлежащие лицензированию, с физическим лицом можно только в том случае, если оно является частным предпринимателем и получило соответствующую лицензию.

Кроме того, нельзя оставить без внимания нормы ст. 42 ХКУ, согласно которой если выполнение работ (оказание услуг) на основании договора ГПХ носит систематический характер, то такая работа является предпринимательской деятельностью, которой имеют право заниматься только субъекты хозяйствования, зарегистрированные в качестве физических лиц - предпринимателей.

Таким образом, при наличии признаков, характерных для трудовых правоотношений, заключается трудовой договор, а при наличии признаков, характерных для гражданско-правовых отношений, - гражданско-правовые договоры.

Различия между трудовым договором и договором ГПХ

Правоотношения по трудовому договору и договору ГПХ регулируются различными кодексами (КЗоТ и ГКУ) и имеют ряд существенных отличий.

Основным признаком, который отличает трудовые правоотношения от гражданско-правовых (подрядных), является то, что трудовое законодательство регулирует процесс трудовой деятельности, ее организации, а цель договоров ГПХ - получение определенного материального результата (см. определение ВСУ от 15.04.2015 г. по делу № 6-48369св14).

Так, при приеме на работу по трудовому договору оформляется заявление о приеме на работу, а при приеме по трудовому контракту подписывается контракт. После этого издается приказ о приеме на работу на должность, предусмотренную штатным расписанием, на каждого работника, принятого по трудовому договору. Физические лица - предприниматели, как правило, заключают с наемными работниками письменный трудовой договор, форма которого утверждена приказом Минсоцполитики от 08.06.2001 г. № 260.

Также кадровой службой работодателя на работников ведутся типовые статистические учетные формы, утвержденные приказом Госкомстата от 05.12.2008 г. № 489, и производятся соответствующие записи в трудовой книжке.

Выполнение работы по определенной специальности, квалификации, должности с подчинением работника внутреннему трудовому распорядку и означает выполнение работы в качестве рабочего или служащего данного предприятия, т. е. работы по трудовому договору. То есть трудовым законодательством регулируется процесс трудовой деятельности, ее организация.

Таким образом, характерными признаками трудовых правоотношений являются:

  • систематическая заработная плата, выплачиваемая за процесс труда (а не за его результат);
  • подчинение правилам внутреннего трудового распорядка предприятия (при этом соблюдение внутреннего трудового распорядка означает, в частности, что рабочее время устанавливается не работником, а работодателем (например, охрана помещения в дни и часы, определенные работодателем с соблюдением норм законодательства о труде согласно продолжительности рабочего времени);
  • выполнение работы по профессии (должности), определенной Классификатором профессий ДК 003:2010;
  • обязанность работодателя предоставить рабочее место;
  • соблюдение правил охраны труда на предприятии с учетом требований Закона Украины от 14.10.1992 г. № 2694-XII "Об охране труда" и т. д.

Совершенно иное содержание имеют договоры ГПХ, связанные с трудовыми правоотношениями, которые регулируются ГКУ.

Предметом договора ГПХ является определенный результат труда, выполнение конкретного индивидуального задания, заказа или поручения. Труд в этом случае является только способом исполнения обязательства.

Согласно условиям договора ГПХ гражданин обязуется за вознаграждение выполнить для предприятия индивидуально определенную работу, в том числе  на свой риск, заключающуюся в совершении только фактических действий (например, ремонт крыши, монтаж оборудования, переплет документов, внесение сведений в учетную программу, разработка модуля компьютерной программы и т. д.).

При выполнении работы по договору ГПХ не оформляется заявление о приеме на работу, не издается приказ, не вносятся записи в трудовую книжку, не ведется табель учета рабочего времени, не выплачивается заработная плата, не предоставляется ежегодный отпуск и т.д.

Подрядчик по договору ГПХ, в отличие от работника, работающего по трудовому договору, не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, он сам организует свою работу и выполняет ее на собственный риск.

Договор ГПХ, как правило, всегда оформляется в письменной форме, с указанием конкретной работы (задания, заказа).

После выполнения работы сторонами подписывается акт выполненных работ, который является основанием для выплаты вознаграждения, предусмотренного таким договором.

Согласно подрядному договору оплачивается не процесс труда, а его результат, определяемый после окончания работы соответствующим актом выполненных работ, на основании которого производится оплата такой работы (см. также письмо ГНАУ от 29.03.2007 г. № 1558/П/17-0715, определения ВСУ от 05.02.2014 г. по делу № 6-48920св13, от 15.04.2015 г. по делу № 6-48369св14).

При этом во избежание возможных споров при проверках и в суде в договоре ГПХ не следует указывать наименование должности (бухгалтер, инженер, слесарь, каменщик, уборщица и др.), а следует указывать характер выполняемой работы (оказываемой услуги): оказание услуг по ведению бухгалтерского учета, выполнение слесарных работ по монтажу оборудования, укладка кирпича на строительстве объекта, уборка офисных помещений и др.

В противном случае при проведении проверки (инспекционного посещения) инспекторами Гоструда эта ситуация будет рассматриваться, как нарушение трудового законодательства и сокрытие трудовых правоотношений, так как должность - это один из атрибутов трудовых правоотношений (как наличие признаков, присущих трудовым правоотношениям - должность предусмотрена штатным расписанием, работник подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка и др.) (см. разъяснение Минсоцполитики в газете "Праця і зарплата" № 32 (1044), август 2017 года, стр. 10, № 8 (1068), февраль 2018 года, стр. 7).

Однако договор ГПХ нельзя заключать, когда работа носит постоянный характер и ее выполнение возможно только на основании трудового договора (работа, выполняемая водителями, охранниками и т. п.).

Тем более нельзя заключать договор ГПХ для выполнения работы по должности (в том числе вакантной), предусмотренной штатным расписанием, поскольку это является нарушением ст. 21 КЗоТ (см. газету "Праця і зарплата" № 22 (858), июнь 2014 года, стр. 7, № 31 (815), август 2014 года, стр. 15).

Также следует обратить внимание на то, что согласно ст. 232, 235 КЗоТ в судебном порядке может быть установлен факт возникновения (наличия) трудовых, а не гражданско-правовых отношений (см. разъяснения Минсоцполитики в газете "Праця і зарплата" № 15 (883), апрель 2014 года, стр. 16, а также судебные решения от 22.03.2017 г. по делу № 825/2090/16, от 09.02.2017 г. по делу № 802/1341/16-а, от 21.03.2018 г. по делу № 815/5362/17).

Предмет и цель договора

Цель заключения трудового договора - организация процесса труда. Соответственно, предметом трудового договора является организация определенной работы (определенных трудовых функций) согласно конкретной квалификации, профессии, должности.

По договору ГПХ процесс организации труда остается за его пределами, целью договора является получение определенного материального результата или выполнение задания одноразового характера (см. также определения ВСУ от 05.02.2014 г. по делу № 6-48920св13, от 15.04.2015 г. по делу № 6-48369св14).

Так, предметом договора подряда является конкретный результат выполнения работы подрядчиком, который приобретает материальную форму, поскольку работа выполняется из материалов, предоставляемых одной из сторон договора подряда (заказчиком или подрядчиком), и передается заказчику в состоянии, пригодном для измерения, а также оценивания.

Договор подряда может заключаться на изготовление, обработку, переработку, ремонт или выполнение другой работы по передаче заказчику ее результатов.

Согласно договору об оказании услуг исполнитель обязан совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность, которые в основном не имеют материальной составляющей (материального измерения), результат оказания которых потребляется заказчиком, как правило, в процессе этих действий или деятельности.

Во избежание признания договоров ГПХ трудовыми не следует указывать в договоре ГПХ любые условия, которые могли бы свидетельствовать (в том числе косвенно) о наличии трудовых правоотношений. Например, такими условиями могут быть: "выполнение работ по профессии бухгалтер", "выполнение работы по утвержденному предприятием графику работы", "предприятие обязано создать надлежащие условия труда", "работа выполняется в течение рабочего дня", "Исполнитель подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка предприятия", "оплата труда производится в размере, определенном штатным расписанием", "отпуск предоставляется", "по окончании срока договора Исполнитель увольняется" и пр.

Также одним из характерных признаков трудового договора может являться дублирование перечня услуг (работ) в договоре ГПХ с обязанностями работника, указанными в должностной инструкции, в том числе если такая должность предусмотрена в штатном расписании.

Кроме того, одним из признаков договора ГПХ является возможность привлечения исполнителем третьих лиц (субподрядчиков).

Договор ГПХ заключается сторонами в письменной форме. Условия договора должны содержать все существенные условия, предусмотренные ГКУ и ХКУ.

Подробнее эти вопросы рассмотрены в теме Составление, заключение и выполнение договоров.

Оплата работ (оказанных услуг)

Согласно требованиям трудового договора работодатель обязан регулярно выплачивать заработную плату за выполненную работу в установленные для ее выплаты дни (сроки), а ее размер не может быть ниже размера минимальной заработной платы.

В отличие от трудового договора, по договору ГПХ оплачивается не процесс труда, а его результаты, которые определяются после окончания работы и оформляются актом приемки-передачи выполненных работ (оказанных услуг), на основании которого производится выплата вознаграждения. Договором также может быть предусмотрена предварительная (авансовый платеж) или поэтапная оплата (см. также определения ВСУ от 05.02.2014 г. по делу № 6-48920св13, от 15.04.2015 г. по делу № 6-48369св14).

Также целесообразно предусмотреть порядок и сроки выплаты вознаграждения. Например, оплата выполненной работы (оказанных услуг) производится заказчиком в течение 5 дней после подписания сторонами акта выполненных работ (оказанных услуг). При этом не следует фактически выплачивать вознаграждение в дни, установленные для выплаты работникам предприятия аванса и заработной платы. Кроме того, вознаграждение должно напрямую зависеть от объема выполненной работы (оказанных услуг) и не может каждый раз составлять одну и ту же сумму.

Поэтому в договоре ГПХ (или приложениях к нему) целесообразно указать стоимость работ или подписать смету по договору (калькуляцию, прейскурант) с указанием конкретного перечня работ, их стоимости, предполагаемых расходов (приобретение материалов, комплектующих, эксплуатационные расходы и т. д.).

Поскольку на договоры ГПХ не распространяются требования КЗоТ, то размер вознаграждения не зависит от размера минимальной заработной платы (см. также разъяснение Минсоцполитики в газете "Праця і зарплата" № 32 (1044), август 2017 года, стр. 10, № 8 (1068), февраль 2018 года, стр. 7, ИНК ГФС от 23.03.2018 г. № 1201/Т/ІПК/15-32-13-01-10, от 30.10.2017 г. № 2449/6/99-99-13-02-03-15/ІПК, от 21.09.2017 г. № 2021/6/99-99-13-02-03-15/ІПК).

ГлавКРУ также, анализируя в письме от 19.12.2008 г. № 24-18/562 различия между трудовым и гражданско-правовым договорами, отмечает, что сумма вознаграждения по гражданско-правовому договору устанавливается исключительно по соглашению сторон и законодательством не предусматриваются ограничения в части минимального или максимального размера.

Также следует обратить внимание на то, что согласно п. 7 Порядка проведения индексации денежных доходов населения, утвержденного постановлением КМУ от 17.07.2003 г. № 1078, вознаграждение по договорам ГПХ подлежит индексации (см. разъяснение Минсоцполитики в газете "Праця і зарплата" № 8 (1068), февраль 2018 года, стр. 7).

Однако механизм индексации таких выплат нормативными документами не предусмотрен. Не дает каких-либо разъяснений по этому вопросу и Минсоцполитики.

Ответственность сторон

Виды ответственности физического лица по трудовому договору и договору ГПХ также существенно отличаются.

По трудовому законодательству в случае нарушения работником обязанностей по трудовому договору он может быть привлечен к дисциплинарной ответственности (объявление выговора или увольнение) согласно ст. 147 КЗоТ (подробнее см. тему Привлечение работников к дисциплинарной ответственности).

Кроме того, работники несут материальную ответственность за вред, причиненный предприятию, учреждению, организации, вследствие нарушения возложенных на них трудовых обязанностей в размере прямого действительного ущерба, но не более своего среднего месячного заработка.

Материальная ответственность свыше среднего месячного заработка допускается только в случаях, определенных в ст. 132 и 134 КЗоТ (подробнее см. тему Материальная ответственность).

По договорам ГПХ нормами ГКУ предусмотрены другие виды ответственности.

Ответственность исполнителя работы за нарушение условий договора ГПХ прежде всего должна устанавливаться в договоре (пеня, штраф и др.).

Например, такая ответственность может быть предусмотрена за некачественное выполнение работ (оказание услуг), нарушение сроков выполнения и др. А со стороны заказчика ответственность может быть предусмотрена за несвоевременную выплату вознаграждения за выполненную работу, за нарушение сроков предоставления заявки и др. (подробнее см. тему Ответственность за нарушение обязательств по договору).

В трудовых договорах такие виды санкций не допускаются.

Охрана труда

В трудовых правоотношениях на работодателя возлагаются обязанности в отношении наемных работников, которые подлежат выполнению независимо от содержания трудового договора.

Так, в частности, работодатель обязан согласно Закону Украины от 14.10.1992 г. № 2694-XII "Об охране труда" обеспечить работнику безопасные условия труда. Кроме того, он не имеет права требовать от работника выполнения работы, связанной с явной опасностью для жизни, а также в условиях, не соответствующих законодательству о труде.

Нормы ГКУ подобных требований по договору подряда не содержат, условия для выполнения работ предусматриваются договором по соглашению сторон.

Так, по договору подряда согласно ст. 837 ГКУ одна сторона (подрядчик) обязуется на свой риск выполнить определенную работу по заданию другой стороны (заказчика). Таким образом, собственный риск исполнителя существенно отличает договоры ГПХ от трудового договора.

Поэтому выполнение условий договоров ГПХ не регулируется КЗоТ и не подпадает под действие законодательства об охране труда, так как не являются трудовыми правоотношениями.

Требования по вопросам охраны труда, действующие в пределах предприятия и на рабочих местах, где будут выполняться работы физическими лицами по договору подряда или договору об оказании услуг, определяются сторонами в таких договорах в зависимости от характера выполняемых работ (оказания услуг).

Поэтому инструктажи по технике безопасности (охране труда) с такими физическими лицами, выполняющими работы по договорам ГПХ, не проводятся.

Аналогичная позиция также изложена в письмах Гоструда от 31.03.2016 г. № 3684/2/12-ДП-16, от 18.08.2014 г. № 6293/0/8-03/6/14, от 23.07.2014 г. № 5683/0/8.2-03/6/14, от 03.01.2017 г. № 10/4.1/4.4-ЗВ-17.

Социальное страхование

С 11 октября 2017 года лица, выполняющие работы на условиях договоров ГПХ, согласно ст. 18, 19 и 35 Закона Украины от 23.09.1999 г. № 1105-XIV "Об общеобязательном государственном социальном страховании" подлежат страхованию в связи с временной утратой трудоспособности.

Для получения материального обеспечения в связи с временной нетрудоспособностью документы оформляются в порядке, предусмотренном постановлением Фонда социального страхования Украины от 19.07.2018 г. № 12 "Об утверждении Порядка финансирования страхователей для предоставления материального обеспечения застрахованным лицам в связи с временной утратой трудоспособности и отдельных выплат пострадавшим на производстве за счет средств Фонда социального страхования Украины", который будет применяться с 1 октября 2018 года.

Некоторые разъяснения по вопросу предоставления материального обеспечения в связи с временной нетрудоспособностью лицам, выполняющим работы (оказывающим услуги) на условиях договоров ГПХ, Минсоцполитики предоставлены в письме от 17.12.2017 г. № 571/0/86-17/218, однако механизм таких выплат пока неясен (см. также разъяснение Минсоцполитики в газете "Праця і зарплата" № 8 (1068), февраль 2018 года, стр. 7).

Командировки

По договорам ГПХ физические лица как исполнители не могут быть направлены предприятием-заказчиком в командировку.

Командировка - это поездка работника по решению руководителя предприятия, учреждения, организации в другой населенный пункт для выполнения трудовых обязанностей вне места его постоянной работы. То есть командировки возможны только для работников, состоящих в трудовых правоотношениях с работодателем.

Гарантии и компенсации при служебных командировках для наемных работников установлены ст. 121 КЗоТ, согласно которой командированным работникам выплачиваются суточные за все время пребывания в командировке, стоимость проезда к месту назначения и обратно и расходы по найму жилья в порядке и размерах, установленных законодательством.

За работниками на весь период командировки сохраняется место работы (должность) и средний заработок.

По договору ГПХ направление физического лица (исполнителя) в командировку невозможно, поскольку он не является работником и не состоит в трудовых правоотношениях с предприятием.

Если условиями договора ГПХ предусмотрено выполнение работ (или их части) в другом населенном пункте, то в этом случае возмещение его расходов на проезд, проживание и питание, а также размер таких расходов должны определяться в договоре как возмещение расходов или как увеличение размера вознаграждения в его общей сумме.

Подробнее вопрос о командировках рассмотрен в теме Требования к оформлению служебных командировок.

Особенности заключения договоров ГПХ по отдельным видам работ (услуг)

Поскольку заключение договоров ГПХ регулируется нормами ГКУ, то следует обратить внимание на то, что его нормы не содержат какого-либо запрета относительно заключения договора с физическим лицом в зависимости от предмета договора и выполняемой работы (оказания услуг).

Однако законодательством предусмотрены отдельные ограничения и специальные условия, например, такие как лицензирование, сертификация, выполнение определенных работ только физическими лицами - предпринимателями и др.

В отдельных случаях возможно заключение договоров ГПХ для выполнения работ по определенной профессии, однако при условии, что исполнители по таким договорам являются частными предпринимателями.

Кроме общих рекомендаций при заключении договоров ГПХ с физическими лицами по любым видам деятельности, изложенным выше, следует также обратить внимание на договоры в сфере оказания медицинских, бухгалтерских, агентских, охранных и других услуг.

Оказание медицинских услуг

Так, Основами законодательства Украины об охране здоровья предусмотрено, что медицинская помощь предоставляется:

  • профессионально подготовленными медицинскими работниками, состоящими в трудовых отношениях с учреждениями здравоохранения, которые обеспечивают предоставление медицинской помощи согласно полученной лицензии на право осуществления медицинской практики, и
  • физическими лицами - предпринимателями, зарегистрированными и получившими соответствующую лицензию в установленном законом порядке и могут находиться с такими медицинскими учреждениями в гражданско-правовых отношениях.

Как правило, договоры ГПХ на практике заключают с медицинскими специалистами на проведение медицинского осмотра водителей (предрейсового и послерейсового), что недопустимо, поскольку это лицензируемый вид деятельности (подробнее см. тему Медицинский осмотр водителей        в теме  Особенности приема на работу водителей).

Таким образом, заключение договора на оказание медицинских услуг возможно только с ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕМ при наличии у него лицензии на медицинскую практику, полученной в порядке, предусмотренном ст. 7 Закона Украины от 02.03.2015 г. № 222-VIII "О лицензировании видов хозяйственной деятельности" (далее - Закон о лицензировании) и Лицензионными условиями осуществления хозяйственной деятельности по медицинской практике, утвержденными постановлением КМУ ль 02.03.2016 г. № 285.

Ведение бухгалтерского учета

При заключении договора ГПХ на оказание услуг, связанных с бухгалтерским учетом, следует учесть все "за" и "против", прежде чем принимать решение о заключении такого договора с физическим лицом, не являющимся предпринимателем.

Согласно ч. 4 ст. 8 Закона Украины от 16.07.99 г. № 996-XIV "О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине" (далее - Закон о бухучете) для обеспечения ведения бухгалтерского учета предприятие может пользоваться услугами специалиста по бухгалтерскому учету, зарегистрированного как предприниматель, который осуществляет предпринимательскую деятельность без создания юридического лица (см. также письмо ГНИ района в г. Киеве от 15.12.2016 г.). То есть Закон о бухучете в принципе не предусматривает возможности заключения договора ГПХ с физическим лицом.

При этом нельзя сказать, что договор ГПХ на выполнение работ (оказание услуг) в сфере бухгалтерского учета невозможен. Об этом свидетельствует и положительная судебная практика (см. определение от 01.06.2017 г. по делу № 876/5007/17). Тем более что этот вид деятельности не подлежит лицензированию.

Учитывая судебную практику, при заключении такого договора следует в качестве предмета указывать, например, "ведение и учет первичной документации", "внесение первичных данных в учетную программу предприятия", "внесение данных в книгу учета доходов и расходов", "составление, подписание и представление финансовой и налоговой отчетности и пр.

Но ни в коем случае нельзя предусматривать условие о том, что "работы по ведению бухгалтерского учета выполняются исполнителем в объеме, определенном для должности главного бухгалтера", поскольку такое условие свидетельствует о наличии трудовых правоотношений (см. постановление от 24.06.2016 г. по делу № 556/1116/16-g).

При определении вознаграждения в договоре об оказании услуг бухгалтерского учета не следует устанавливать определенную сумму, выплачиваемую исполнителю ежемесячно. В этом случае рекомендуется в договоре определить стоимость каждого элемента (позиции) выполняемых работ, а в акте выполненных работ (оказанных услуг) указать их количество (объем).

Организация транспортных перевозок

В некоторых случаях при проведении проверок налоговых органов ставится под сомнение договор с физическим лицом на оказание услуг по организации транспортных перевозок.

Согласно ст. 1 Закона Украины от 01.07.2004 г. № 1955-IV "О транспортно-экспедиторской деятельности" транспортно-экспедиторская деятельность - это предпринимательская деятельность, связанная с оказанием услуг по организации и обеспечению перевозки экспортных, импортных, транзитных или иных грузов.

Могут ли такие услуги оказывать физические лица, не являющиеся субъектами хозяйствования, зависит от условий заключенного договора, о чем также идет речь в письме ГФС от 20.01.2017 г. № 1250/6/99-99-15-02-02-15.

Агентские договоры

При заключении агентских договоров также необходимо четко указать предмет договора, характер оказываемых услуг, порядок определения суммы выплачиваемого вознаграждения и пр.

Согласно ст. 297 ХКУ агентский договор - это договор, по которому одна сторона (коммерческий агент) обязуется оказать другой стороне услуги по заключению договоров или способствовать их заключению (оказание фактических услуг) от имени второй стороны и за ее счет.

Агентский договор по своей сути является договором поручения и относится к посредническим сделкам. Одно из существенных условий такого договора - это размер и порядок выплаты вознаграждения за оказанные услуги.

Подробнее данный вопрос рассмотрен в теме Особенности заключения агентских договоров (см. также разъяснение Минсоцполитики в газете "Праця і зарплата" № 32 (1044), август 2017 года, стр. 10).

Услуги охраны

Довольно часто предприятиями заключаются договоры ГПХ на оказание услуг по охране объектов.

Однако такой вид деятельности также подлежит лицензированию согласно ст. 7 Закона о лицензировании и Лицензионным условиям осуществления охранной деятельности, утвержденным постановлением КМУ от 18.11.2015 г. № 960.

Поэтому такой договор может заключаться только с ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕМ, имеющим соответствующую лицензию.

Если же все-таки договор на охрану заключается с физическим лицом, то не следует в качестве его предмета указывать конкретные услуги охраны объекта, которые являются предметом лицензирования, а стоит указать, например, услуги по наблюдению за объектом в течение определенного времени (не совпадающим с графиком работы предприятия), не следует также предусматривать материальную ответственность, поскольку это элемент трудовых правоотношений и др.

Услуги перевозки

Наибольшее количество судебных решений по договорам ГПХ, принятых не в пользу работодателей, приходится на договоры по оказанию услуг перевозки (см. определение от 22.03.2017 г. по делу № 825/2090/16, определение от 09.02.2017 г. по делу № 802/1341/16-а).

Водитель - это профессия, поэтому с такой категорией специалистов необходимо заключать трудовые договоры, а не договоры ГПХ, особенно если такие работы носят постоянный характер (водитель осуществляет перевозку автомобилем предприятия (заказчика), принимает грузы к перевозке, расписывается в ТТН как водитель за полученный груз, получает ГСМ, проходит предрейсовый и послерейсовый медицинский осмотр и др.).

Если же без договора ГПХ не обойтись и такая перевозка носит разовый (периодический) характер, то в договоре следует подробно описать характер перевозки: наименование и количество груза, грузополучателя, грузоотправителя, срок доставки, сумму вознаграждения и пр.

Не следует также забывать о том, что некоторые виды перевозок (пассажиров, опасных грузов, международные перевозки) подлежат лицензированию согласно ст. 7 Закона о лицензировании и Лицензионным условиям осуществления хозяйственной деятельности по перевозке пассажиров, опасных грузов и опасных отходов автомобильным транспортом, международным перевозкам пассажиров и грузов автомобильным транспортом и поэтому договоры на такие виды перевозок могут заключаться только с ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕМ.

Заключение договоров ГПХ неприбыльными организациями

Для юридических лиц, имеющих статус неприбыльных и внесенных в установленном порядке в Реестр неприбыльных учреждений и организаций, заключение договоров гражданско-правового характера имеет свои особенности.

Согласно требованиям п.п. 133.4.1 п. 133.4 ст. 133 НКУ одним из требований к неприбыльным организациям является условие о том, что в уставе такой организации должен быть предусмотрен запрет распределения полученных доходов (прибыли) или их части среди учредителей (участников), членов такой организации, работников (кроме оплаты их труда, начисления ЕСВ), членов органов управления и иных связанных с ними лиц.

Особым условием для неприбыльных организаций является использование собственных доходов (прибыли) исключительно для финансирования расходов на свое содержание, реализации цели и направлений деятельности, определенных учредительными документами (пп. 133.4.2 п. 133.4 ст. 133 НКУ).

Таким образом, любая выплата дохода (прибыли) учредителю (участнику), работнику или члену неприбыльной организации на основании договора ГПХ считается использованием дохода данной неприбыльной организации для выгоды такого участника, то есть не по целевому назначению, кроме ситуаций, когда такие расходы являются финансированием расходов на содержание такой неприбыльной организации, реализацию цели и направлений деятельности, определенных учредительными документами такой неприбыльной организации (см. также индивидуальные налоговые консультации ГФС от 29.06.2017 г. № 897/6/99-99-15-02-02-15/ІПК, от 06.11.2017 г. № 2529/С/99-99-15-02-02-14/ІПК).

В результате такой выплаты на основании пп. 133.4.3 п. 133.4 ст. 133 НКУ неприбыльная организация обязана подать в срок, определенный для месячного налогового (отчетного) периода, отчет об использовании доходов (прибыли) неприбыльной организации за период с начала года по последний день месяца, в котором совершено такое нарушение, и указать сумму самостоятельно начисленного налогового обязательства по налогу на прибыль, которое исчисляется исходя из суммы операции нецелевого использования средств.

Кроме того, такая неприбыльная организация подлежит исключению налоговым органом из Реестра неприбыльных организаций (см. письмо ГФС от 06.02.2017 г. № 2114/6/99-99-15-02-02-15, от 19.06.2017 г. № 726/6/99-99-15-02-02-15/ІПК, от 29.06.2017 г. № 897/6/99-99-15-02-02-15/ІПК).

Однако если договор ГПХ заключен неприбыльной организацией с физическим лицом, не являющимся учредителем (участником), работником или членом неприбыльной организации, предмет которого связан с реализацией цели и направлений деятельности такой организации, определенных его учредительными документами, то выплаты вознаграждения по таким договорам не будут считаться нецелевыми и неблагоприятные последствия данной сделки не повлекут за собой исключение неприбыльной организации из Реестра.

Анализ судебной практики

Учитывая интерес к договорам ГПХ как предприятий, так и контролирующих органов, целесообразно обратить внимание на сложившуюся судебную практику.

Как правило, предметом судебных споров являются или иски физических лиц о признании правоотношений трудовыми и выплате соответствующих сумм заработной платы или иски о признании недействительными постановлений Гоструда по результатам проверок трудового законодательства в части установления фактов пребывания физических лиц в трудовых правоотношениях.

Причем не всегда судебные решения принимаются в пользу предприятий или предпринимателей.

Так, например, определением апелляционного административного суда от 22.03.2017 г. по делу № 825/2090/16 признаны трудовыми договорами 22 договора о сотрудничестве со стажерами, предметом которых являлось "приобретение практических навыков перевозки грузов транспортными средствами" без выплаты какого-либо вознаграждения т.н. "стажерам" (фактически, как было установлено судом, водителям, которые работали на своих грузовых авто без оформления трудовых правоотношений и не являлись студентами учебных заведений).

В результате работодателю были доначислены: НДФЛ – 34 480 грн., ЕСВ – 82 700 грн. и 36 770 грн. штрафных санкций за нарушение норм НКУ (поскольку предметом иска было обжалование уведомления-решения налогового органа).

Определением апелляционного административного суда от 09.02.2017 г. по делу № 802/1341/16-а признан трудовым договор ГПХ, согласно которому физическое лицо оказывало помощь в перевозке грузов на автомобиле, принадлежащем предпринимателю, за вознаграждение. При этом в товарно-транспортных накладных на перевозку грузов физическое лицо указывалось как водитель, о чем также свидетельствует его подпись о получении груза к перевозке.

По результатам проверки Гоструда за использование труда физического лица без оформления трудового договора и уведомления ГФС на предпринимателя был наложен штраф в размере 30 минимальных заработных плат (43 500 грн.).

Постановлением апелляционного административного суда от 21.03.2018 г. по делу № 815/5362/17 признаны трудовыми 12 договоров с физическими лицами на выполнение работ в кафе.

Согласно решению суда, поскольку договоры ГПХ не содержат ни вида работ, которые подлежат выполнению, ни их объема, ни срока и порядка их выполнения, ни того, за счет каких материалов они выполняются, отсутствуют акты выполненных работ, таким образом данные договоры ГПХ не содержат всех необходимых существенных условий, предусмотренных ст. 628 ГКУ, и не являются договорами подряда.

Фактически в отношении 12 физических лиц предпринимателя была допущена подмена трудовых договоров договорами подряда. Поэтому штраф в размере 30 минимальных заработных плат за каждого работника, в отношении которого было допущено нарушение, на сумму 1 152 000 грн. является правомерным.

По результатам проверки Гоструда за использование труда физических лиц без оформления трудового договора и уведомления органа ГФС на предпринимателя наложен штраф в размере 30 минимальных заработных плат за каждого работника, в отношении которого было допущено нарушение, на сумму 1 152 000 грн.

Однако нельзя сказать, что все так плохо у работодателей, поскольку относительно данного вопроса есть и положительные судебные решения.

Так, определением апелляционного административного суда от 27.02.2017 г. по делу № 823/1807/16 признано противоправным и подлежащим отмене постановление управления Гоструда в Черкасской области о наложении на работодателя штрафа в сумме 101 500 грн.

Судом установлено, что работодателем правомерно заключены 6 договоров ГПХ на оказание услуг по взвешиванию с/х культур, об охране имущества на территории тракторной бригады (тока, пасеки), о погрузочно-разгрузочных работах, уборке территории тока и др., которыми предусмотрена оплата за один час в зависимости от сложности и трудоемкости выполненной работы, о чем подписаны соответствующие акты.

Ошибочное указание предприятием в таблице 6 отчета по ЕСВ сумм начисленного ЕСВ в графе "Код категории застрахованных лиц" кода - 1 "Наемные работники на общих основаниях" не является подтверждением наличия трудовых правоотношений.

Определением апелляционного административного суда от 01.06.2017 г. по делу № 876/5007/17 признано противоправным и подлежащим отмене постановление управления Гоструда в Ивано-Франковской области о наложении на работодателя штрафа в сумме 336 000 грн.

Проверкой было установлено, что предприятием не оформлен трудовой договор с работником, а предоставлен договор ГПХ об оказании услуг по ведению бухгалтерского учета, который, по мнению управления Гоструда, имеет признаки трудового договора.

Поскольку договор об оказании услуг соответствует требованиям ГКУ, плата за оказанные услуги начисляется в зависимости от количества отработанных часов и фактически оказанных услуг исходя из нужд предприятия, предметом договора является выполненная работа как ее конечный результат (получение определенного материального результата), а не процесс труда.

То есть по своему содержанию договор об оказании услуг является договором ГПХ, поэтому выводы управления Гоструда являются ошибочными.

Определением апелляционного административного суда от 11.04.2017 г. по делу № 876/2779/17 признано противоправным и подлежащим отмене постановление управления Гоструда в Закарпатской области о наложении на работодателя штрафа в сумме 43 500 грн. за допуск к работе наемного работника без заключения трудового договора.

Судом установлено, что работодателем правомерно заключен договор ГПХ сроком на 2 месяца на оказание услуг по ремонту телефонов с оплатой вознаграждения, определенного договором. Выполненная работа принята по акту приемки-передачи.

Постановлением окружного административного суда от 04.04.2017 г. по делу № 813/4148/16 признано противоправным и подлежащим отмене постановление управления Гоструда во Львовской области о наложении на работодателя штрафа в сумме 174 000 грн. за допуск к работе наемных работников без заключения трудового договора.

Судом установлено, что работодателем правомерно заключены 4 договора ГПХ сроком на 1 месяц на выполнение различных работ по обработке пиломатериалов с выплатой вознаграждения, определенного договором. Выполненная работа принята по акту приемки-передачи. По истечении срока действия договоров ГПХ с физическими лицами заключены трудовые договоры.

Определением Высшего специализированного суда Украины по рассмотрению гражданских и уголовных дел от 15.04.2015 г. по делу № 6-48369св14 по иску физического лица к предпринимателю об установлении факта трудовых правоотношений в иске отказано, поскольку не представлены доказательства наличия трудовых правоотношений. Работы выполнялись физическим лицом на основании заключенного договора ГПХ на выполнение определенных работ по производству картона и картонной тары.

Основным признаком, который отличает трудовые правоотношения от гражданско-правовых (подрядных), является то, что трудовое законодательство регулирует процесс трудовой деятельности, ее организации, а целью договоров ГПХ является получение определенного материального результата, что и было предусмотрено в данном случае договором ГПХ.

Поэтому, как следует из судебной практики, правильное оформление договоров ГПХ является гарантией правомерности отношений с физическими лицами.

Share on FacebookGoogle+Tweet about this on Twitter