X
АВЕРС - БУХГАЛТЕРИЯ электронный журнал для бухгалтера
sales@avers.dp.ua
(056) 790-12-72
093 616-89-06 (приемная)
093 616-83-31 (отдел продаж)

ВОПРОС: Возможно ли участие в тендере, если участник закупок обжалует решение АМКУ?

В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 17 Закона Украины от 25.12.2015 г. № 922-VIII "О публичных закупках" заказчик принимает решение об отказе участнику в участии в процедуре закупки и обязан отклонить тендерное предложение участника в случае, если субъект хозяйствования (участник) в течение последних 3 лет привлекался к ответственности за нарушение, предусмотренное п. 4 ч. 2 ст. 6, п. 1 ст. 50 Закона Украины от 11.01.2001 г. № 2210-III "О защите экономической конкуренции" (далее - Закон № 2210), в виде совершения антиконкурентных согласованных действий, которые касаются искажения результатов торгов (тендеров).

При этом на практике возникает ситуация, когда в закупке принимает участие участник, который на момент проведения процедуры закупки обжаловал решение органа АМКУ в хозяйственном суде. В связи с этим возникают многочисленные вопросы о возможности участия в тендере в период такого обжалования.

Минэкономразвития, обратившись в АМКУ с соответствующими вопросами, в письме от 07.08.2018 г. № 3304-04/33947-06 приводит ответы, полученные от АМКУ.

Сразу отметим, что, к сожалению, прямого ответа о возможности участия в тендере участника в период обжалования решения АМКУ разъяснение не содержит. Причем акцент делается на решение АМКУ о признании совершения нарушения законодательства о защите экономической конкуренции, то есть якобы и такое решение АМКУ является основанием для отказа участнику в участии в процедуре закупки.

Итак, от АМКУ получены ответы на такие вопросы:

  • при обжаловании решения органа АМКУ в хозяйственном суде приостанавливается действие решения органа АМКУ в целом или исполнение решения в части возможности неосуществления оплаты штрафа на время разбирательства по делу? Закон предусматривает принятие решений органом АМКУ, в частности, о признании совершения нарушения законодательства о защите экономической конкуренции; прекращение нарушения законодательства о защите экономической конкуренции; принудительное разделение субъекта хозяйствования, которое занимает монопольное положение на рынке; наложение штрафа; устранение последствий нарушения законодательства о защите экономической конкуренции, в частности, устранение или смягчение негативного воздействия согласованных действий, концентраций субъектов хозяйствования на конкуренцию. Выполнение решений, а значит, и их приостановление на время судебного обжалования возможно только в связи с решениями органов АМКУ о прекращении нарушения, принудительном разделении, наложении штрафа, устранении последствий нарушения. Решение о признании совершения нарушения законодательства о защите экономической конкуренции является установлением определенного юридического факта и выполнения не предусматривает. Соответственно, такое решение не может быть приостановлено на время судебного разбирательства;
  • подлежит ли обнародованию информация относительно приостановки решения органа АМКУ, на официальном сайте АМКУ? Законодательством Украины в сфере защиты экономической конкуренции не предусмотрено обязанности относительно обнародования на официальном сайте АМКУ информации о приостановке решения органа АМКУ;
  • подлежит ли уточнению (корректировке) или исключению информация относительно субъектов хозяйствования из сводных сведений о решении органов АМКУ о признании совершения субъектами хозяйствования нарушений законодательства о защите экономической конкуренции в виде искажения результатов торгов (тендеров)? Действующим законодательством не предусмотрено ведение АМКУ реестра субъектов хозяйствования, которые в течение последних трех лет привлекались к ответственности за нарушение в виде совершения антиконкурентных согласованных действий, которые касаются искажения результатов торгов (тендеров), а также предоставление органами АМКУ справок о непривлечении (привлечении) таких субъектов к ответственности. Такой информацией владеют непосредственно сами субъекты хозяйствования. Вместе с тем с целью облегчения поиска заказчиками соответствующих решений на веб-портале АМКУ (www.amc.gov.ua) в разделе "Деятельность в сфере государственных/публичных закупок" содержатся сводные данные о решении органов АМКУ относительно признания совершения субъектами хозяйствования нарушений законодательства о защите экономической конкуренции, а также относительно возможного дальнейшего судебного разбирательства этих решений, их проверки, пересмотра органами АМКУ. После истечения трех лет с даты принятия соответствующего решения сведения о субъекте хозяйствования исключаются с сайта АМКУ.

На наш взгляд, решение АМКУ о признании совершения нарушения законодательства о защите экономической конкуренции не является решением, устанавливающим факт именно привлечения субъекта к ответственности, а значит, такое решение не может являться и основанием для отказа участнику в участии в процедуре закупки. Ведь, как указывает АМКУ, такое решение является установлением определенного юридического факта (факта нарушения) и выполнения не предусматривает. Решениями, устанавливающим факт привлечения субъекта к ответственности, на наш взгляд, являются решения о прекращении нарушения законодательства о защите экономической конкуренции; о принудительном разделении субъекта хозяйствования, который занимает монопольное положение на рынке; о наложении штрафа; об устранении последствий нарушения законодательства о защите экономической конкуренции, в частности, об устранении или смягчении негативного воздействия согласованных действий, концентрации субъектов хозяйствования на конкуренцию. Причем действие этих решений приостанавливается на время судебного разбирательства. Соответственно, до вступления в силу решения суда по данному делу субъект не может считаться субъектом, привлеченным к ответственности.

Больше новостей
Текст документа

Лист Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 07.08.2018 р. № 3304-04/33947-06

Міністерство економічного розвитку і торгівлі України на звернення суб'єктів сфери публічних закупівель щодо застосування пункту 4 частини першої статті 17 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі - Закон) повідомляє.

Закон установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.

Відповідно до пункту 4 частини першої статті 17 Закону замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов'язаний відхилити тендерну пропозицію учасника в разі, якщо суб'єкт господарювання (учасник) протягом останніх трьох років притягувався до відповідальності за порушення, передбачене пунктом 4 частини другої статті 6, пунктом 1 статті 50 Закону України "Про захист економічної конкуренції" (далі - Закон про захист економічної конкуренції), у вигляді вчинення антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів торгів (тендерів).

У свою чергу, розгляд справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції регулюється розділом VII Закону про захист економічної конкуренції. Так, відповідно до частини першої статті 48 Закону про захист економічної конкуренції за результатами розгляду справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції органи Антимонопольного комітету України (далі - АМКУ) приймають рішення, в тому числі про визнання вчинення порушення законодавства про захист економічної конкуренції.

Органи АМКУ оприлюднюють рішення за результатом розгляду справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції на офіційному веб-сайті АМКУ протягом 10 робочих днів з дня його прийняття (частина друга статті 48 Закону про захист економічної конкуренції). Відповідно до частини другої статті 52 Закону про захист економічної конкуренції зокрема за порушення, передбачені: пунктами 1, 2 та 4 статті 50 цього Закону, накладаються штрафи.

Статтею 22 Закону про АМКУ встановлено, зокрема що рішення органу Антимонопольного комітету України, голови територіального відділення Антимонопольного комітету України, його територіального відділення в межах їх компетенції є обов'язковими для виконання у визначені ними строки, якщо інше не передбачено законом. Порядок виконання рішень та розпоряджень органів АМКУ, голів територіальних відділень АМКУ визначено статтею 56 Закону про захист економічної конкуренції. Поряд з цим оскарження рішень органів АМКУ регулюється статтею 60 Закону про захист економічної конкуренції.

Так, частиною 4 статті 60 Закону про захист економічної конкуренції передбачено, що порушення господарським судом провадження у справі про визнання недійсним рішення органу Антимонопольного комітету України, прийнятого: згідно з частиною першою статті 48 цього Закону, частиною першою статті 30 Закону України "Про захист від недобросовісної конкуренції" за результатами перевірки відповідно до частини п'ятої статті 57 цього Закону; за результатами перегляду відповідно до частини третьої статті 58 цього Закону, а також перегляд за заявою сторони відповідного рішення (постанови) господарського суду зупиняє виконання зазначеного рішення органу Антимонопольного комітету України на час розгляду цієї справи чи перегляду відповідного рішення (постанови) господарського суду, якщо органом Антимонопольного комітету України відповідно до частини третьої статті 48 цього Закону чи господарським судом не визначено інше.

Крім того, згідно частини п'ятої статті 60 Закону про захист економічної конкуренції незалежно від положень частини четвертої цієї статті, у разі наявності достатніх підстав, господарський суд може зупинити дію рішення органу Антимонопольного комітету України.

Враховуючи викладене та те, що на практиці виникає ситуація, коли участь у закупівлі бере учасник, який на момент проведення процедури закупівлі оскаржує рішення органу АМКУ у господарському суді, Мінекономрозвитку звернулось до комітету щодо надання роз'яснень з наступних питань.

1. У разі оскарження рішення органу АМКУ у господарському суді зупиняється дія рішення органу АМКУ в цілому або зупиняється виконання рішення саме в частині можливості не здійснення оплати штрафу на час розгляду цієї справи?

Листом від 19.06.2018 № 300-29/02-7453 АМКУ повідомив, що відповідно до частини третьої статті 60 Закону про захист економічної конкуренції прийняття господарським судом до розгляду заяви про визнання недійсним рішення органу Антимонопольного комітету України не зупиняє його виконання, крім випадків, передбачених частиною четвертою цієї статті. Частина четверта статті 60 Закону про захист економічної конкуренції передбачає перелік підстав за наявності яких можливе зупинення виконання рішення органу АМКУ, якщо органом комітету відповідно до частини третьої статті 48 Закону про захист економічної конкуренції не визначено інше.

При цьому частина перша статті 48 Закону про захист економічної конкуренції передбачає прийняття рішення органу АМКУ, зокрема, про визнання вчинення порушення законодавства про захист економічної конкуренції; припинення порушення законодавства про захист економічної конкуренції; примусовий поділ суб'єкта господарювання, що займає монопольне (домінуюче) становище на ринку; накладання штрафу; усунення наслідків порушення законодавства про захист економічної конкуренції, зокрема усунення чи пом'якшення негативного впливу узгоджених дій, концентрацій суб'єктів господарювання на конкуренцію.

Виконання рішень, тобто вчинення чи утримання від вчинення певних дій відповідачем у справі можливо у зв'язку із рішеннями органів АМКУ про припинення порушення, примусовий поділ, накладання штрафу, усунення наслідків порушення.

Рішення про визнання вчинення порушення законодавства про захист економічної конкуренції є встановленням певного юридичного факту і виконання не передбачає.

У зв'язку з цим норми частини четвертої статті 60 Закону про захист економічної конкуренції про зупинення виконання рішення органів АМКУ не можуть поширюватись на рішення про визнання вчинення порушення законодавства про захист економічної конкуренції, передбачені абзацами першим та другим частини першої статті 48 Закону про захист економічної конкуренції.

Частина п'ята статті 60 Закону про захист економічної конкуренції передбачає, що незалежно від положень частини четвертої цієї статті, у разі наявності достатніх підстав, господарський суд може зупинити рішення органу АМКУ.

Таким чином, оскарження рішення органів АМКУ до господарського суду не зупиняє його виконання (дію), крім випадків, визначених Законом про захист економічної конкуренції.

2. Чи підлягає оприлюдненню інформація щодо зупинення рішення органу АМКУ, у випадках передбачених частинами четвертою та п'ятою статті 60 Закону про захист економічної конкуренції на офіційному сайті АМКУ?

Відповідно вищезазначеного листа АМКУ законодавством України у сфері захисту економічної конкуренції не передбачено обов'язку щодо оприлюднення на офіційному сайті АМКУ інформації про зупинення рішення органу АМКУ, у випадках передбачених частиною четвертою та п'ятою статті 60 Закону про захист економічної конкуренції.

Разом з тим нормами чинного законодавства чітко визначено та регламентовано, яка саме інформація підлягає обов'язковому оприлюдненню на офіційному сайті АМКУ.

3. Чи підлягає уточненню (коригуванню) або виключенню інформація щодо суб'єктів господарювання зі зведених відомостей про рішення органів АМКУ про визнання вчинення суб'єктами господарювання порушень законодавства про захист економічної конкуренції, передбачених пунктом 1 статті 50, пунктом 4 частини 2 статті 6 Закону про захист економічної конкуренції у вигляді спотворення результатів торгів (тендерів), у разі настання обставин передбачених частинами четвертою та п'ятою статті 60 Закону про захист економічної конкуренції?

Вищезазначеним листом АМКУ поінформував, що відповідно до пункту 4 частини першої статті 17 Закону замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов'язаний відхилити тендерну пропозицію учасника в разі, якщо суб'єкт господарювання (учасник) протягом останніх трьох років притягувався до відповідальності за порушення, передбачене пунктом 4 частини другої статті 6, пунктом 1 статті 50 Закону про захист економічної конкуренції, у вигляді вчинення антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів торгів (тендерів).

Чинним законодавством не передбачено ведення АМКУ реєстру суб'єктів господарювання (учасників), які протягом останніх трьох років притягувались до відповідальності за порушення, передбачене пунктом 4 частини другої статті 6, пунктом 1 статті 50 Закону про захист економічної конкуренції, у вигляді вчинення антиконкурентних узгоджених дій, які стосуються спотворення результатів торгів (тендерів), а також надання органами АМКУ довідок про непритягнення (притягнення) таких суб'єктів господарювання до відповідальності.

Відповідно до частини першої статті 56 Закону про захист економічної конкуренції рішення органів АМКУ, голів його територіальних відділень надається на виконання шляхом надсилання або вручення під розписку чи доведення до відома в інший спосіб.

Отже, такою інформацією володіють безпосередньо самі суб'єкти господарювання (учасники), які були (не були) притягнуті до відповідальності.

Разом з тим, з метою інформаційної підтримки забезпечення реалізації норм статті 17 Закону, полегшення пошуку замовниками відповідних рішень, на веб-порталі АМКУ (www.amc.gov.ua) у розділі "Діяльність у сфері державних/публічних закупівель" містяться зведені відомості про рішення органів АМКУ, щодо визнання вчинення суб'єктами господарювання порушень законодавства про захист економічної конкуренції у вигляді антиконкурентних узгоджених дій (передбачених пунктом 4 частини другої статті 6, пунктом 1 статті 50 Закону про захист економічної конкуренції), які стосувались спотворення результатів торгів (тендерів), а також щодо можливого подальшого судового розгляду цих рішень, їх перевірки, перегляду органами АМКУ. Після спливання трьох років з дати прийняття відповідного рішення, відомості про суб'єкта господарювання, стосовно якого його прийнято, видаляються з сайту АМКУ.

Одночасно зазначаємо, що листи Міністерств не встановлюють норм права, носять виключно рекомендаційний та інформативний характер.

Директор департаменту регулювання публічних закупівель Міністерства економічного розвитку і торгівлі України Л. Лахтіонова

 
Share on FacebookGoogle+Tweet about this on Twitter
Добавить коментарий

Добавить комментарий

X

Обратная связь

X

Подписаться на новости

Вы будете получать автоматическую рассылку последних новостей нашего портала

X

Купить журнал

X

Заказать установку

X

Обратная связь

Детали заявки:
X
Уважаемый посетитель!
Если Вы желаете ознакомиться с электронным журналом "Аверс - Бухгалтерия" и оценить его преимущества, предлагаем Вам получить бесплатный доступ на две недели
X

Регистрация