X
АВЕРС - БУХГАЛТЕРИЯ электронный журнал для бухгалтера

Особенности заключения договоров комиссии

Понятие договора комиссии

Комиссия является одним из видов договоров об оказании услуг одним лицом другому. В основном договоры комиссии заключаются в случае предоставления торговых услуг путем заключения сделки одним лицом в интересах другого лица, что является торговым посредничеством.

Согласно ст. 1011 ГКУ по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется совершить по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. Договор комиссии - двухсторонний договор, сторонами которого являются комитент и комиссионер.

Договоры комиссии могут заключаться как между юридическими, так и между физическими лицами или между юридическими и физическими лицами. Лица, с которыми комиссионер во исполнение договора комиссии заключает сделку за счет комитента, называются третьими лицами. Предмет договора комиссии состоит в исполнении поручения комитента или в том полезном эффекте, который обеспечивается для комитента комиссионером в результате совершаемых им сделок с третьими лицами.

По договору комиссии комиссионер может заключать какие-либо сделки в интересах комитента, не противоречащие действующему законодательству (договоры комиссии на покупку товаров (работ, услуг), договоры комиссии на продажу товаров (работ, услуг), договоры комиссии на розничную реализацию товаров на условиях комиссии (комиссионная торговля), внешнеэкономические договоры комиссии (консигнации)).

Комиссионер обязан заключать сделки для комитента - в его интересах, но от своего имени. Поэтому он согласно договору комиссии является только представителем интересов комитента, но перед третьими лицами комиссионер является самостоятельным участником хозяйственных операций, то есть третьи лица не знают или могут не знать о существовании договора комиссии и комитента.

Однако действия комиссионера не ограничиваются только обязанностью совершить сделку в интересах комитента, ведь, кроме этого, комиссионер исполняет и другие обязательства, оказывая комитенту комплексную услугу (например, при заключении договора комиссии на продажу в обязанности комиссионера могут входить получение и приемка товара комитента по количеству и качеству, погрузочно-разгрузочные работы, проведение экспертизы, таможенное оформление грузов, перевозка грузов, оформление сопроводительных или разрешительных документов).

В отличие от Гражданского кодекса УССР, ГКУ не содержит норм о форме договора комиссии, однако в соответствии со ст. 181 ХКУ хозяйственный договор по общему правилу составляется в форме единого документа, подписанного сторонами. Хотя допускается заключение хозяйственных договоров и упрощенным способом - путем обмена письмами, факсограммами, телеграммами, телефонограммами и т. п. Отметим, что ранее ст. 181 ХКУ также содержала требование о том, что любой хозяйственный договор, составленный в письменном виде, подлежит скреплению печатями субъектов хозяйствования. Однако 30 октября 2014 года вступил в силу Закон Украины от 15.04.2014 г. № 1206-VII "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно упрощения порядка открытия бизнеса", которым отменено требование об обязательном наличии печати у субъекта хозяйствования. С указанной даты согласно ст. 581 ХКУ субъект хозяйствования может иметь печать.

Кроме того, отметим, что Законом Украины от 23.03.2017 г. № 1982-VIII, вступившим в силу 19 июля 2017 года, в ХКУ и ГКУ внесены изменения, направленные на доурегулирование вопроса об отмене обязательного использования печатей. Так, в ХКУ, в частности, предусмотрено, что наличие или отсутствие оттиска печати субъекта хозяйствования на документе не создает юридических последствий. Таким образом, с 19 июля 2017 года не имеет смысла в каких-либо документах (договорах и т. д.) указывать на необходимость скрепления их печатью, поскольку, как указано выше, наличие или отсутствие оттиска печати субъекта хозяйствования на документе не создает юридических последствий (подробнее см. тему Форма договора (сделки) и государственная регистрация вещных прав).

При этом на основании ст. 179 ХКУ можно сделать вывод о том, что хозяйственными договорами являются договоры, заключаемые между субъектами хозяйствования или между субъектами хозяйствования и нехозяйствующими субъектами. То есть договор комиссии между субъектами предпринимательской деятельности или между субъектом предпринимательской деятельности и физическим лицом должен заключаться в письменной форме.

Что касается договора комиссии между физическими лицами, не являющимися субъектами предпринимательской деятельности, то согласно ст. 208 ГКУ такой договор должен заключаться в письменной форме, если его сумма превышает минимум в 20 раз размер не облагаемого налогом минимума доходов граждан, кроме сделок, предусмотренных ч. 1 ст. 206 ГКУ.

Также необходимо учитывать, что постановлением КМУ от 11.04.2012 г. № 296 утвержден особый порядок заключения государственными предприятиями, учреждениями, организациями и хозяйственными обществами, в уставном капитале которых доля государства превышает 50 %, договоров о совместной деятельности, договоров комиссии, поручения и управления имуществом (также см. приказ Минэкономразвития от 19.11.2012 г. № 1307).

В зависимости от вида договора комиссии комиссионное поручение комитента (кроме самого договора) оформляется различными документами: квитанциями (при комиссионной торговле), накладными, заказами, нарядами и т. д.

В журнале приведены образцы следующих документов:

Условия договора комиссии

В соответствии со ст. 180 ХКУ содержание хозяйственного договора составляют условия договора, определенные соглашением его сторон, направленным на установление, изменение или прекращение хозяйственных обязательств (такие условия могут быть как согласованными сторонами, так и принимаемыми ими в качестве обязательных).

Договор считается заключенным, если между комитентом и комиссионером в предусмотренных законом порядке и форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям. Существенными условиями договора комиссии согласно п. 3 ст. 1012 ГКУ являются:

  • условия об имуществе, которое обязан продать или купить комиссионер, определяющие наименование, номенклатуру, ассортимент и количество товара, требования к его качеству;
  • условия о цене имущества, устанавливаемой по договоренности комитента и комиссионера на основании рыночного спроса.

Также согласно п. 3 ст. 180 ХКУ при заключении хозяйственного договора стороны обязаны в любом случае согласовать срок действия договора - время, в течение которого существуют хозяйственные обязательства сторон, возникшие на основе этого договора.

Чаще всего срок договора комиссии устанавливается определенной датой. При этом истечение срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за нарушение условий договора, которое имело место во время его действия.

Кроме того, в соответствии со ст. 1012 ГКУ договор комиссии может заключаться с определением или без определения территории его исполнения, с условием или без условия относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.

Также при заключении договора комиссии стороны могут налагать определенные ограничения одна на другую, в частности, на комитента может быть возложена обязанность не заключать аналогичные договоры комиссии с другими лицами.

Права и обязанности сторон по договору комиссии

Стороны по договору комиссии (комитент и комиссионер) связаны взаимными правами и обязанностями. Обязанности одной стороны одновременно являются и обязанностями другой стороны. В силу договора комиссии комитент имеет право давать указания комиссионеру по поводу того, как следует исполнить его поручение (цена, сроки, регион, с резидентом или нерезидентом).

Комитент имеет право давать комиссионеру указания о той цене, по которой имущество должно быть за его счет продано или куплено (приобретено). Однако и тогда, когда комиссионер исполняет поручение комитента на условиях более выгодных для комитента, нежели предполагалось по договору, выгода от такой сделки поступает комитенту, если иное не оговорено договором, что предусматривается ст. 1014 ГКУ.

Вместе с тем комитент обязан принять на себя все расходы, которые в его интересах понес комиссионер, в том числе комитент должен возместить комиссионеру расходы, связанные с приобретением для комитента товаров, если такое приобретение было осуществлено за денежные средства комиссионера, что должно быть предусмотрено условиями договора комиссии.

Однако согласно ст. 1024 ГКУ комиссионер имеет право на возмещение затрат, если он не мог совершить сделку по независящим от него обстоятельствам, но принял все меры для этого.

Комиссионер действует за счет комитента и исполняет его поручение, хотя и выступает в правоотношениях с третьими лицами от своего имени и в качестве самостоятельного субъекта этих отношений. Поэтому по договорам, которые заключает комиссионер с третьими лицами, приобретает права и становится обязанным комиссионер, а не комитент. То есть третье лицо должно предъявлять свои претензии по договору именно комиссионеру.

Комиссионер отвечает перед комитентом за недобросовестное исполнение своих обязанностей, в частности за:

  • пренебрежение интересами комитента при заключении договора с третьими лицами;
  • ненадлежащую проверку качества товаров, покупаемых по поручению комитента;
  • непринятие мер для получения от третьих лиц платежей по сделкам, заключенным во исполнение договора комиссии.

Комиссионер не отвечает перед комитентом за общий результат комиссионной операции (например, за то, что ему не удалось продать переданный на комиссию товар). Комиссионер не отвечает перед комитентом также и за то, что третье лицо не исполнило обязательства, взятые по договору с ним, поскольку комиссионер выступает только как посредник. То есть он не сам исполняет обязательство по купле-продаже, возникшее из заключенного им договора, а третье лицо, заключившее соглашение с ним и являющееся ответственным за неисполнение указанного обязательства перед комитентом.

Только в отдельных случаях согласно ст. 1016 ГКУ комиссионер может путем особой оговорки (делькредере) взять на себя ответственность перед комитентом за исполнение обязательств третьим лицом. Однако перед третьими лицами комиссионер отвечает вполне самостоятельно, поскольку в отношениях с ними он действует от своего имени и не может ссылаться на несовершение каких-либо действий со стороны комитента.

Все, что получено в результате исполнения обязательств третьим лицом, комиссионер обязан передать комитенту, а также передать ему все права требования, которые возникают в результате сделки с третьим лицом. До передачи права требования комитенту в качестве контрагента перед третьим лицом является комиссионер в силу того же положения, что последний в отношениях действует от своего имени, то есть как самостоятельный субъект этих отношений.

Во время исполнения договора комиссии комиссионер также обязан:

  • предпринять все необходимые меры по сохранности от утраты, недостачи или повреждения товаров комитента;
  • если при приемке комиссионером товара, поступившего от комитента или для него, будут обнаружены повреждения или недостача, а также в случае причинения ущерба товару комитента, находящемуся у комиссионера, немедленно сообщить об этом комитенту и принять меры по охране его прав и интересов;
  • в случае нарушения третьим лицом договора, заключенного комиссионером, немедленно сообщить об этом комитенту, собрать и обеспечить необходимые доказательства.

Согласно ст. 1018 ГКУ имущество, приобретенное комиссионером за счет комитента, является собственностью комитента. Соответственно, право собственности на имущество, которое комитент передает комиссионеру для реализации, принадлежит комитенту до тех пор, пока комиссионер не продаст его третьему лицу. Поэтому комитент, а не комиссионер несет риск случайной утери вещи, которая поступила к комиссионеру от комитента или от третьих лиц. Комиссионер же должен принять все необходимые меры, чтобы сохранить имущество своего комитента.

Необходимо отметить, что в соответствии со ст. 1015 ГКУ комиссионер может заключить договор субкомиссии с третьим лицом (субкомиссионером), по которому комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. При этом ответственным перед комитентом за исполнение договора субкомиссионером остается комиссионер, так как заключение договора субкомиссии не влечет за собой изменение лиц в договоре комиссии.

Договор субкомиссии может заключаться только с согласия комитента, однако в случае, когда этого требуют интересы комитента, комиссионер имеет право заключить договор субкомиссии без согласия комитента. Но комитент не имеет права без согласия комиссионера вступать в отношения с субкомиссионером.

Комиссионер должен исполнить данное ему поручение в точном соответствии с теми указаниями, которые ему дает комитент. При этом он обязан сделать все необходимое для того, чтобы при заключении сделок с третьими лицами максимально были обеспечены интересы комитента, в особенности при определении цены, по которой товары должны быть куплены или проданы комиссионером.

Однако согласно ст. 1017 ГКУ комиссионер имеет право отступить от указаний комитента, если этого требуют интересы последнего и комиссионер не мог предварительно уведомить его или не получил в разумный срок ответ на свой запрос. В этом случае комиссионер должен сообщить комитенту о допущенных отступлениях от его указаний, как только это станет возможным.

При этом комиссионеру, являющемуся предпринимателем, может быть предоставлено право отступать от указаний комитента без предварительного запроса об этом, но с обязательным сообщением комитенту о допущенных отступлениях.

Если комиссионер продаст товар комитента по более низкой цене, чем это предусмотрено договором, то он обязан возместить комитенту разницу в цене, если не докажет, что не было возможности продать товар по согласованной цене и его продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки, а также в случае необходимости доказать, что он не мог предварительно запросить комитента или получить ответ на свой запрос в разумный срок. Такая ситуация возможна, например, при продаже товаров, для которых определен срок годности, или скоропортящихся.

Если комиссионер купит имущество по цене выше, чем согласованная, комитент имеет право не принять его, заявив об этом комиссионеру в разумный срок после получения от него уведомления об этой покупке. В противном случае покупка признается принятой комитентом.

Если же комиссионер при покупке имущества оплатил разницу в цене, то комитент не имеет права отказаться от принятия выполненного договора.

Согласно ст. 1022 ГКУ комиссионер обязан извещать комитента о заключении сделок с третьими лицами и об исполнении ими принятых на себя обязательств по этим сделкам. Также он обязан отчитаться перед комитентом об исполнении данного ему поручения в целом, предоставив соответствующий отчет. Порядок составления отчета комиссионера такой же, как и у поверенного по договору поручения.

Если у комитента по предоставленному комиссионером отчету возникнут возражения, он обязан заявить их в тридцатидневный срок со дня получения отчета, в противном случае отчет считается принятым. Комитент также обязан:

  • принять от комиссионера все надлежащим образом исполненное по договору комиссии;
  • осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером;
  • немедленно сообщить комиссионеру о недостатках, выявленных в указанном имуществе.

Следует обратить внимание, что поскольку комиссионер заключает сделки в интересах комитента от своего имени, то по лицензируемым видам деятельности у комиссионера должна быть лицензия на право осуществления этого вида деятельности. Такая же позиция изложена в письме Госкомпредпринимательства от 27.07.2001 г. № 4-452-909/4715.

Комиссионная плата (вознаграждение) и расходы комиссионера

Поскольку договор комиссии является возмездным договором, то одна из обязанностей комитента - уплата комиссионной платы (вознаграждения) за услуги комиссионеру. Согласно ст. 1013 ГКУ размер комиссионной платы (вознаграждения) определяется соглашением сторон. Порядок получения комиссионной платы (вознаграждения) комиссионером должен быть предусмотрен в договоре. Возможны две ситуации:

  • или комитент уплачивает комиссионную плату комиссионеру путем перечисления причитающихся сумм на его расчетный счет;
  • или комиссионер вправе удержать из поступивших к нему для комитента сумм все свои денежные требования.

При этом следует отметить, что в соответствии со ст. 1020 ГКУ комиссионер имеет право удерживать причитающиеся ему по договору суммы из всех денежных средств, поступивших к нему от комитента, только в случае если другие кредиторы комитента не имеют преимущественного перед ним права на удовлетворение своих требований из денежных средств, причитающихся комиссионеру.

Обычно комиссионная плата (вознаграждение) устанавливается в процентах от суммы соглашения, так как в этом случае комиссионер заинтересован заключить соглашение на более выгодных для комитента условиях. Однако комиссионная плата может быть определена в твердой сумме или путем объединения твердой суммы и процентов от суммы заключенной сделки либо даже как разница между назначенной комитентом ценой и ценой, по которой комиссионер заключил договор.

Кроме права на комиссионную плату, комиссионер имеет право на дополнительную плату (делькредере), если он поручится за исполнение сделки третьим лицом.

В соответствии с п. 3 ст. 1013 ГКУ, если договором комиссии размер комиссионной платы не определен, то она выплачивается после исполнения договора комиссии исходя из обычных цен за такие услуги. Но так как на основании ХКУ можно сделать вывод о том, что договор комиссии должен определять размер комиссионной платы, то указанное положение распространяется только на физических лиц, не являющихся субъектами предпринимательской деятельности.

Необходимо отметить, что комиссионер имеет право на комиссионную плату также в следующих случаях:

  • если договор комиссии не был выполнен по причинам, зависящим от комитента;
  • при расторжении договора комиссии комитентом или одностороннем отказе от него.

Помимо права на вознаграждение, комиссионер согласно ст. 1024 ГКУ имеет право и на возмещение всех расходов, которые он понес при исполнении поручения, в частности если он или субкомиссионер принял все меры для совершения сделки, но не мог ее совершить по независящим от него обстоятельствам.

С целью сокращения расходов на осуществление хозяйственной сделки, связанной с приобретением товара в интересах комитента, в договоре комиссии можно предусмотреть условие о том, что товар отгружается продавцом непосредственному получателю, то есть комитенту. В этом случае в договоре купли-продажи необходимо указать, что покупателем товара является комиссионер, а получателем - комитент. При этом в договоре купли-продажи нет необходимости, как в договоре поручения, указывать, что покупатель (комиссионер) действует на основании договора комиссии, поскольку договор купли-продажи он заключает от своего имени.

Следует отметить, что согласно ст. 1019 ГКУ комиссионер имеет право для обеспечения своих требований по договору комиссии удержать вещь, которая должна быть передана комитенту. А при объявлении комитента банкротом комиссионер считается залогодержателем удержанной им вещи.

Прекращение договора комиссии

Договор комиссии может быть прекращен по следующим основаниям:

  • отказ комитента от договора комиссии;
  • отказ комиссионера от договора комиссии;
  • смерть физического лица или ликвидация юридического лица - комиссионера.

В соответствии со ст. 1026 ГКУ комиссионер может отказаться от договора комиссии только в случае, если в договоре комиссии не установлен срок его действия. Однако так как согласно ст. 180 ХКУ срок договора является существенным условием хозяйственного договора, то в договоре комиссии между субъектами предпринимательской деятельности должен быть установлен срок его действия.

На основании вышесказанного можно сделать вывод о том, что комиссионер может отказаться от договора комиссии при совокупном наличии следующих условий:

  • договор комиссии заключен между физическими лицами, не являющимися субъектами предпринимательской деятельности;
  • в договоре комиссии не указан срок его действия.

При этом комиссионер должен сообщить комитенту об отказе не позднее чем за 30 дней и принять меры, необходимые для сохранности имущества комиссионера.

Комитент в свою очередь должен распорядиться своим имуществом в течение 15 дней со дня получения уведомления об отказе, в противном случае комиссионер имеет право передать имущество на хранение за счет комитента или продать его по наиболее выгодной для комитента цене.

На основании ст. 1025 ГКУ комитент, в отличие от комиссионера, имеет право отказаться от договора комиссии свободно и безосновательно, то есть в любое время и без обоснования причин отказа.

Порядок и форма отказа комитента от договора комиссии в ГКУ не определены, поэтому можно сделать вывод о том, что отказ может быть осуществлен как в письменной, так и в устной форме.

Особый порядок применяется при отказе от договора комиссии, заключенного без указания срока его действия. Как отмечено выше, без указания срока действия может быть заключен только договор комиссии между физическими лицами, не являющимися субъектами предпринимательской деятельности. В указанном случае комитент должен сообщить комиссионеру об отказе от договора не позднее чем за 30 дней.

В любом случае, при отказе комитента от договора комиссии он согласно п. 3 ст. 1025 ГКУ должен в срок, установленный в договоре (а если срок не установлен, то немедленно), распорядиться своим имуществом, в противном случае комиссионер имеет право передать это имущество на хранение за счет комитента или продать его по наиболее выгодной для комитента цене.

Кроме того, комитент должен возместить комиссионеру затраты, понесенные в связи с выполнением договора, а также уплатить комиссионеру комиссионное вознаграждение за фактически совершенные действия.

В соответствии со ст. 1027 ГКУ, кроме вышеуказанных оснований для прекращения договора комиссии, также он может быть прекращен в связи со смертью физического лица или ликвидацией юридического лица - комитента.

Если же юридическое лицо - комиссионер ликвидируется и устанавливаются его правопреемники, то права и обязанности комиссионера переходят к правопреемникам в случае, когда в течение месяца со дня получения уведомления о ликвидации юридического лица комитент не сообщит об отказе от договора.

Отличие договора комиссии от других посреднических договоров

Договоры поручения и комиссии во многом схожи. Сходство заключается, прежде всего, в том, что в договоре поручения, как и в договоре комиссии, есть третьи лица, с которыми посредник заключает договоры, а также в том, что посредник (поверенный или комиссионер) действует и заключает сделки (договоры) в интересах другого лица (доверителя или комитента).

Однако между этими договорами существуют и отличия. Так, если по договору комиссии комиссионер заключает договор от своего имени, то по договору поручения поверенный выступает от имени доверителя. Правовым последствием такого отличия является то, что вследствие договоров, заключенных поверенным с третьими лицами, права и обязанности приобретает непосредственно доверитель, а по договору комиссии договоры, заключенные комиссионером с третьими лицами, для комитента каких-либо прав и обязанностей не содержат, так как являются правами и обязанностями самого комиссионера.

Самостоятельные обязательства - обязательства, возникающие между комиссионером и третьими лицами, хотя в основном их содержание определяется содержанием комиссионного поручения. Договор комиссии всегда возмездный (платный), а договор поручения может быть как возмездным, так и безвозмездным.

Довольно часто вместо договора комиссии предприятия заключают договоры консигнации, которые имеют ряд существенных отличий.

Следует обратить внимание на то, что договор консигнации является разновидностью договора комиссии, но заключается только при ведении внешнеэкономической деятельности. К договорам консигнации относятся операции по реализации товаров, в соответствии с которыми одна сторона (консигнатор) обязуется по поручению другой стороны (консигнанта) в течение определенного времени (срока погашения консигнации) за оговоренное вознаграждение продать с консигнационного склада от своего имени товары, принадлежащие консигнанту. Определения договора консигнации в ГКУ нет, однако можно сослаться на формулировку этого термина в словарях, а именно в Современном словаре иностранных слов. (СПб., 1994 г.) и Украинско-русско-английском толковом словаре делового человека. (К., 1998 г.). Согласно этим словарям "консигнация" - это форма комиссионной продажи товара за границу, при которой владелец товара (консигнант) передает его комиссионеру (консигнатору) для продажи на определенных условиях. Кроме того, определение понятия "консигнация" в свое время было дано в ст. 1 Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий" (утратил силу). Одной из главных особенностей договора консигнации является то, что консигнатор осуществляет продажу поставленного консигнантом товара, а не заключает в интересах консигнанта какие-либо другие сделки, осуществление которых возможно при заключении договора комиссии. Кроме того, поставка такого товара консигнантом должна производиться на специально созданный для консигнационной деятельности консигнационный склад, что не предусмотрено при выполнении договоров комиссии.

Share on FacebookGoogle+Tweet about this on Twitter